4. Перемена лиц в обязательстве (уступка требования, перевод долга)

Перемена лиц предпол. замену д-ка или кр-ра. Рез-т такой замены: происходит выбытие из об-ва одного из уч-ков и вступление в об-во нового уч-ка. К новому уч-ку перех. все права выбывшего уч-ка – правопреемство в чистом виде. Возм. как на осн. акта з-ва, так и на осн. сделки: если мы говорим о перех. права кр-ра др. лицу – ст. 358 ГК. Перечень обст-в перехода открыт. Замена кр-ра – уступка требования, уступающий – цедент, а новый кр-р – цессионарий. Цессия происх. путем сов-я сделки между кр-ром по об-ву и 3Л. Суть – передача права треб. кр-ру. В рез-те закл. согл. преждний кр-р выбывает, об-во оставется неизменным. Согласие д-ка на цессию по общ. пр-лу не треб. Иное мб предусм. З. или д-ром. Если д-к не был уводомен о сост. переходе права др. лицу, нов. кр-р несет риск вызв. этим неблагопр. для него посл-ем: исполнение об-ва первонач. кр-ру призн. исполнением надлежащему кр-ру. Пр-ла о прех. прав кр-ра к др. лицу не примен. в регрессном требовании. Ст. 359 ГК прямо предусм., что согл. д-ка треб., если имеют место об-ва, в кот. личн. кр-ра имеет сущ. знач-е для д-ка. Переход к др. лицу прав неразр. связ. с личностью кр-ра в частности треб об алим., о возм. вреда, прич. ж. и зд. не доп-ся – ст. 354 ГК.

Если речь идет о замене д-ка в об-ве, то речь идет о переводе долга. В этом сл. необходимо получить согл. кр-ра. По этой сделке между д-ком и 3Л, д-к выбывает из об-ва, долг перех. на нового д-ка в том состоянии, в котором он был у первоначального д-ка. Форма согл. о цессии и о перев. долга д/соотв. форме основной сделки. ограничения по уступке треб-я и переводе долга могут устан. спец. з-вом – декр. През от 17.12.2002 № 28 (таб. сырье, таб. изд. – не доп-ся перевод долга).

Гражданско-правовой договор

ГК 1964 – не содерж. лег. опр-я д-ра, ст. 390 в ГК 1998, согл. кот. д-ром призн. соглашение двух или неск. лиц об установлении, изм. или прекр. гражд. прав и обяз. Д-р – это сделка, кот. мб как двух-, так и многостор. Мы воприн. д-р как ЮФ. Д-р как общеволевой акт необходимо отличать от одностор. сделок, кот. м/носить встречный хар-р. Завещ. и прин. наследства – нет д-ра. Д-р поним. не только как ЮФ в науке ГП, но и как об-во – как ГПО, возн. на основании д-ра как ЮФ. Д-р трактуют как документ, фиксир. возложение об-в по воле всех его участников. В завис-ти от избр. позиции содерж. д-ра определяется по-разному.

Д-р как ЮФ – совок. условий, по поводу которых достигается соглашение.

Д-р как правоотношение – содерж. выраж. в правах и обяз. сторон.

Д-р как документ – содерж. опред. ч/з совок. пунктов, в кот. излаг. условие д-ра.

Содерж. дог. отнош – дополнение конкр. Д уч-ков д-ра, достижение цели для удовл. интер. Эти Д могут носить различный хар-р – это мб Д единоразового хар-ра, могут быть Д по своей структуре многозвенные, это мб неоднократное повторение комплекса Д. Д-р всегда уделяет треб-я к пор-ку совершения тех или иных Д суб, он опред. правовой режим поведения лиц в рамках данной договорной деят. Устан. пр. и об., юридически организует любое отнош. и превращ. его в об-во. В д-ре всегда находят отражение и реализ. ряд общественных начал и непоср-но принципов ГП.

Именно благодаря констр. д-ра можно понять содерж. пр. д-ра – ст. 391 ГК. Пр. находит выраж. в след. составляющих:

1. суб. призн. своб. в заключении д-ра, понужд. по общ. пр-лу запрещ.: мб в силу з-ва или добров. взятого об-ва;

2. реализация возм. закл. особой д-р, как предусм. з-вом (констр. поимен. д-ров), но и прямо непоим. – безымянный д-р, главное, чтобы созд. модель не противоречила з-ву.

Смеш. д-ром призн. д-р, кот. содержит совок. элем. д-ров, предусм. ГК, иными НПА, предст. собой единое правоотношение. Эти элем. мб развнозначными, мб зависимыми друг от друга, н-р: д-р, по кот. 1 стор. об-ся перед. вещь в собств., а др. – произв. за свой риск опред. р-ту. Смеш. необх. отлич. от комплексных – это сложный многокомпон. д-р, прямо предусм. нормами ГП и урег. им – д-р фин. аренды или лизинга (не нужно устан. откуда элементы). Разгр. комплексного и смеш. д-ра проводят по след. основ.: 1) компл. – это самост. сложный д-р, элементы кот. конструирует зак-ль, это правоял. прав. регул; 2) смеш. имеет место только тогда, когда уч-ки ГПО своей согл. волей смеш., конструируют усл. д-ра, при этом они используют элементы нормативно устан. д-ров, в т.ч. и комплексных.

Разгран. катег. смеш. и непоимен. д-р: смеш. счит. вторичным по отношению к поимен. и к непоимен. д-рам, поскольку он м/сочит. в себе элем. и поимен. и неопимен. д-ров. Это не всегда нечто новое, что непоименовано законодателем.

Свобода сторон определять условия заключ. ими д-ра, если возвр. к вопросу о закл. д-ра в своб. пор-ке: а) ищем ситуации прямо пропис. в з-ве; б) говорим, что стор. сами прин. на себя такие об-ва. закл. д-ра в обязат. пор-ке: 1) п. 3 ст. 396 ГК – публ. д-р; 2) закл. д-ра с лицом, кот. выиграло торги – ст. 418; 30 закл. д-ра поставки для гос. нужд. – п. 5 ст. 499 ГК. Добров. – заключение предварительного д-ра.

Функции д-ра:

1. регулятивная – закл. д-ра – это всегда становление ГПО, м/происх. измен. и прекращ. ГПД – изменение и прекращ. ГПО;

   1. д-р формирует отнош. между конкр. лицами;

   2. осн. назнач сводится к регул. поведения суб. путем указания на пределы их возможного и должного поведения;

2. координац. – д-р – форма экон. оборота, поср-вом его идет согласов. волеизъявл. сторон и взаимная завязка их интер.;

3. охранит. или защитная – речь идет о возм. предусм. в тексте д-ра способы обесп. исполн. об-ва, ф-мы ГП отв. за наруш. об-ва.

Система договоров (многоступенчатая классиф).

Группы, типы, виды, подвиды д-ров.

В завс. от ха-ра экон. отнош. и правового рез-та ГПД можно подраздел. на следующие группы: 1) д-ры напр. на передачу им-ва, 2) на выполн. р-т; 3) на оказ. услуг.; 4) на передачу искл. прав на об. ИС. Эти группы объед. соотв. типа д-ров.

В кач-ве типов ГК РБ выделяет:

1. к/п

2. мену

3. дарения

4. ренту

5. аренду

Типы находят отражения в поименованных главах ГК. В пределах типа выделяют виды д-ров. им присущи общие черты типа и определенные особенности, н-р: розничная к/п, поставка, контракт. Не все типы д-ров подраздел. на виды. В ГК о сущ-и видов д-ра в рамках типа нам будут говорить параграфы в рамках главы. Виды м/подр. на подвиды, работа с отд. ст. в рамках параграфа. В розн. продаже – это продажа в кредит как подвид.

Если мы рассм. д-р как об-во, то в завис. от распр. прав и об. между стор. д-ры можно подр. на двустор. и одностор. У 1 только права у др. только обяз. –одност. По двустор. – кажд. стор. имеет и права и обяз. Больш-во – двухсторонние. Иоффе – взаимные об-ва – кажд. уч-к явл.и д-ком и кр-ром.

Д-р как ЮФ – возмездность. По крит. возм., т..е по наличию встречного удовл. – возм. и безвозм. д-ры. Нашла отражение на уровне ГК – ст. 393 предусм. эту классиф. Согл. норме д-р, по кот. стор. д/получ. плату или иное встречное представление за исполнение своих обязанностей именуется возм. Безвозм. – тот д-р, по которому 1 стор. об-ся предост. что-л. др. стор. без представл. встречного удовл. Устан. през. возм. д-ра изначально, если из з-ва или д-ра не вытекает иное (его содерж. и существа). Есть д-ры, кот. всегда будут возм. по своей сущности –к/п. Дарение – только безвозм. И возм. и нет – д-р хран.

Возм. это не всегда эквивалентность, все зависит от согл. сторон. Посл-я отсутствия эквив. могут проявиться при постановке вопроса о призн. недействит. сделки по признаку кабальности. Деление д-ров на возм. и невозм. м/влечь правове посл-я за рамками обязат. права. По виндик. иску имеет знач-е как приобр. им-во.

По моменту заключения – консенсуальные и реальные. Когда для закл. д-ра достат. достигнуть согл. по всем его сущ. усл. – д-р назыв. консенс. и таких д-ров больш-во. Ст. 403 ГК легально закр. през. консенс. д-ра. Реальный счит. закл. с мом. передачи соотв. им-ва. Д-р займа классич. пример.

В зас. от того, в чьих интер. д/соверш. предусм. д-ром Д: 1) д-ры в пользу уч-ков; 2) д-ры в пользу 3Л. Обычно созд. пр. и об. для уч-ков соглашения. Д-р в пользу 3Л хар-ся тем, что это лицо приобр. соотв. права, хотя в проц-ре закл. д-ра не участвует ли лично, ни ч/з пр-лей и никакие об-сти на 3л возлагаться не могут (д-р страхования ребенка, д-р банковского вкладав пользу 3Л).

В силу ст. 400 ГК д-р в отнош. 3Л предпол., что д-к обязан произвести исполнение не кр-ру, а указ. либо неуказ. в д-ре 3Л, кот. имеет право требовать от д-ка исполнения об-ва в свою пользу. По общ. пр-лу с мом. выр-я 3Л, д-ком, намерения воспольз. своим правом по д-ру, стор. не могут расторгать или измен. закл. ими д-р без согл. 3Л. Д-к в д-ре вправе выдвигать против треб-я 3Л возражения, кот. он мог выдвинуть против кр-ра. если 3Л отказ. от права, предост. ему по д-ру, кр-р может воспольз. этим правом, если это не противор. з-ву или д-ру.

Степень юридической завершенности: предварит. и окончательные (основные по терминол. ГК). Если стор. об-ся закл. в буд. д-р – по предвар. д-ру, т.е. заключ. осн. д-р на условиях предвар. д-ра, т.е. прин. об-во осущ. подгот. Д и закл. осн. д-р. Ук-ся срок к которому необходимо закл. д-р. Если срок не указ. – осн. д-р необх. закл. в течение года с мом. закл. предвар. д-ра. Если одна из стор. уклон. от закл. осн. д-ра – можно потреб. заключ. в суд. пор-ке и заявить треб. о возм. уб., вызванных таким отклонением. Предв. д-р закл. в форме устан. з-вом для основного д-ра. Если форма основного д-ра не установлена, то в общем-то формально это либо устная, либо письм. форма. Несобл. пр-л о форме ПД влечет его ничтожность. Об-ва предусм. ПД прекращ., если до истечения срока, в кот. стор. обязаны закл. основной д-р он не будет заключен и ни одна из стор. не напр. д-р стороне предложение заключить этот основной д-р. Протоколы о намерениях не порожд. юр. обяз. заключить осн. д-р. ПД позвол. определить все сущ. усл. основного д-ра. Протокол – лишь выражение воли закл. д-р в будущем. Но если д-т именуется протоколом, но там есть все сущ. усл. – т.е. по содерж. это ПД – будем рассм. как ПД.

Осн. д-р непоср-но пораждает пр. и об. стор. С закл. осн. д-ра ПД счит-ся исполненным и его Д прекращается.

Классиф. осущ. в заисимости от наступл. опред. прав. рез-та. Выдел. меновые и рисковые или алеаторные д-ры. Больш-во – меновые – д-ры, в кот. на мом. заключения можно реально оценить размер взаимного предоставления, н-р: к/п. Рисковые – когда конченый рез-т договора поставлен в зависимости от усл., кот. может и наступить, и ненаступить. Т.е. неизв. какая из стор. получит выгоду. Это д-р страхования, проведение игр и пари.

Главные и придаточные. главные – самост. знач., независ. от прид. прид. дополн. главные и зависят от их судьбы. Придаточные прекр. совместно с главным

Выдел. договоры с разовым исполнением – когда произв. сразу или по истеч. периода, но за счет сов-я разового д. Длящиеся – на длит. вермя, в теч. этого вр. систематически реализ. пр. и об. сторон и он не пракращ. исполнением – д-р найма.

В завис-ти от того, кто разраб. и как опред. усл. Д-р можно подр. на взаимосогл. – усл. разр. совместно и д-ры присоединения. Сторона приним. эти усл. путем присоединения к д-ру, разр. одна стор. Д-р присоед. – ст. 398 ГК в сфере страхов. Д-р присоед. – д-р, усл. кот. опр. одной стор в формулярах и иных станд. формах и мб приняты др стор. не иначе как путем присоед. к предлож. д-ру в целом. По д-ру присоед. в сфере стахов – д-р, усл кот. опр. в соотв. правилах соотв. вида страхов. пр-ла утв. страховщиком или объед. страховщиков, они дб согласованы с орг., осущ. гос. надзор за страховой деят. и приним. страхователем только путем присоединения. Прис. к д-ру стор. вправе треб изм. и раст. д-ра, если д-р пусть и не противор. з-ву, но лишает данную сторону прав обычно предост. по д-рам данного вида. Д-р содержит. явно обрем. для присоед. стор. условие – оценочное пон. Треб-е, кот. предъявл. присоед. стор., об изм. д-ра в связи с предпр. деят. не будет подл. удовл., если стор. знала или дб знать на каких усл. она заключала д-р.

Публ. Ст. 396 ГК. Суб. состав. 1 из стор. – всегда коммерч. орг-ция. Необоснованно искл. ИП и неком. орг., кот. могут заниматься коммерч. деят. Данная коммерч. орг. по ха-ру своей деят. обязана закл. такой д-р в отнош. каждого лица, которое к ней обратиться- розн. торг.. мед. облуж., гостиничное обслуж. Не доп-ся отказ при наличии возм. закл. такой д-р, т.е. предост. тов., оказ. услугу, соверш. р-ту. Ком. орг. не может оказать предпочтение одному лицу перед д-р, кроме случ., прямо предусм. в з-ве. По его усл – они одинаковы для всех потребителей, искл. – зак-ль прямо предусм., что отд. катег. потребителей предоставляются льготы. В случ. предусм. зак-лем Прав-во РБ может издавать пр-ла, кот. об-ны при закл. и исполнении публ. д-ров. Иное мб устан. През. РБ. если усл. не соотв. 2 посл. назв. треб.. то соотв. п. будут признав. ничтожными.

Появл. термины – предпр. д-р или коммерческий д-р, т.к. предпр. право выходит в самост. отрасль.

Содержание. М/выделить след. 3 группы усл.: 1) существенные – от их опр-я зависит возникновение договорных об-в, в силу ч. 1 п. 1 ст. 402 д-р счит. закл., когда между стор. в треб. подлеж. случаях форме достигнуто соглашение по всем сущ. усл.; 2) в лит-ре также выдел. обычные усл. – распростр. типичных усл. д-ра и предусм. диспоз. нормы, от кот. стороны при закл. д-ра могут отступ., если такие тип. усл. для них неприемлемы или они желают исполнение на иных, отлич. усл. Обычные – срок и место исполн., мом. перех ПС, об-ва по ремонту предмета д-ра, цена, если в самом д-ре она не была опред., т.к. в п. 3 ст. 394 ГК предусм. мех-м опр-я цены. Ст. 865 ГК п. 2 – доверитель обяз. возмещ. поверенному понес. издержки; 3) группа случайных условий – это усл., кот. не хар-ны для данного типа или вида д-ра и их отсутствие не имеет знач-я для признания д-ра заключенным, но если они включ. в д-р, они приобр. св-во существенных условий. Эти усл. отображ. специфику взаимоотнош. сторон (треб. к предм., к пор-ку исполнения). Они не мб заранее предусм. в з-ве, опр-ся путем закл. д-ра. Договор. о способах обесп. исполнения об-в, о страхов риска, о расср. платежа, о пор-ке приема тов. по кач-ву, особая проц-ра разрешения спора. Выдел. 2 и 3 гр. оспар. нек. авторами, кот. говорят, что это сущ. усл., т.к. дб достигнуто согл. стор и без этого д-р не будет заключен.

Юридико-технические условия, доп. группа – это обозначение уч-ков д-ра, юр. адрес, язык д-ра, дата/место сов-я, подписи лиц, надел. правом подписи. Отсылочные условия – вкл. в юр.-техн. группу, можно ссылаться только на действ. з-во. Если норма утратила силу –можно ее воспроизвести путем вкл. в д-р, если нет – ссылка на конкр. норму. Лучше конкретизировать к конкр. ситуации, чем переписывать усл.

Примерные усл. д-ра – ст. 398. Его отд. условия опр-ся примерными условиями, кот. разработаны для дог-ра соотв. вида и опубликованными в печати. Примерн. условия мб изложены в форме примерного д-ра или иного д-та, содерж. эти условия.

Существенные условия д-ра. Традиц. это условие о предмете всегда. Условия, кот. названы в зак-ве как существенные, необходимые или обязат. для д-ра данного вида. Условия, относит. которых по заявл. одной из сторон дб достигнуто соглашение.

Ранее сущ. были усл., кот. названы в з-ве в кач-ве существенных. Акты з-ва содержали формулировки: д-р поставки должен об-но содержать следующие условия (по формальному критерию они не именовались существенными и поэтому рассматривались в качестве таковых).

Сегодня термин сущ. усл. приобр. двоякое значение. В шир. смысле – это любое усл., отсутствие которого влечет незаключенность д-ра (ч. 1 п. 1ст.402 ГК), в узк. смысле – ч. 2 п. 1 ст. 402 – это условие, кот. прямо названо таковым в з-ве для д-ров определенного типа (ст. 809 –сущ. усл. д-ра дов. управления). Указ През. от 07.03.2000 № 117, сущ. усл. (посредническая деят.) – цель (и) приобр. товаров. Сущ-вал КоАП, кот. свидет. о том, что такие д-ры призн. закл. и устан. штрафные санкции за невкл. данного усл. в д-р. Сейчас цели не сущ. усл.

Услвоия, кот призн. необх. – традиционно признавались в доктрине ГП. Это усл., кот. вытекают из сущности д-ра, без кот. их исполнение не представляется возм.: д-р перевозки груза, большое знач-е имеет место назначения груза, если не знаем – об-во не мб исполнено. Но ГК не содерж. катег. необх. усл., на уровне подзак. актов они назывались в рамках сущ. усл. ППВХС от 16.12.2009 № 16 «О примен норм ГК РБ, регул. закл., изменение и расторжение д-ров», наз. как усл., вытек. из сущности д-ра. Но те нормы о сущ. усл., кот. содержались в постановлении критикуются: п. 3 ППВХС № 6, в кач-ве сущ., необх., обяз. наз. усл. о предмете д-ра (наим. передаваемого тов., наимен. выполной р-ты, оказ. услуги), помимо усл. о предм. предлагают вкл. усл., кот. названы в кач-ве сущ. в з-ве для д-ров данного вида, наимен. и кол-ва товара для д-ра к/п и цена товара, порядок, сроки и размеры платежей по д-ру к/п в кредит с условием о рассрочке платежа, а также усл., кот. призн. сущ. по треб. одной из стор. и вытек. из сущности самого д-ра. Цена и срок вытек. из д-ра определенного вида – наз-ся сущ., что вступает в противоречие с нормами ГК, т.к. есть общие пол. об опред. цены и срока, если они прямо не опред. в д-ре – ст. 295 и 394 ГК.

Обязат. усл. Если в ст. 320 указ., что дб указаны размер и срок исполн. об-ва, обесп. залога – это усл. явл. обязат. и признается существенным. Но до недавнего вр. встерчались ситуации, когда зак-ль жестко констатировал, что данный д-р д/содерж. опред. усл., а затем шла фраза: если не содержит, то стоит исх., что срок равен 5 годам, а терр. – терр. РБ (з-н от 16.05.1996 «Об авт. праве и см. правах», АД дб предусм. срок, на кот. перед. право – п. 1 ст. 26, но устан. спец. правовое последствие невкл. такого условия в д-р), уст-е такого спец. последствия означ. утрату условием сформулир. как обязат. режима существенного условия. Сегодня з-но от 17.05.2011 предусм., что это усл. может отсутствовать (о сроке Д авт. д-ра). Сущ. условия – необх. минимум для закл. д-ра.

Случ. условий в д-ре вообще может не быть. Обычные условия не требуют согласования между уч-ками д-ра и приобр. правовое значение только в силу факта заключения д-ра, а по согл. стор. они вообще мб искл. из д-ра или заменены усл. случайными.

Иногда предпр. попытка не выдел. об. и случ. условия, выдел. только сущ. Объед всех усл. в рамках сущ. не позволяет учесть всех особенностей д-ра и порожд. неясности на практике.