Нотариальное производство по делам, осложненным иностранным элементом: опыт различных стран.

Правила совершения нотариальных действий едины и общеобязательны на всей территории Российской Федерации. Они применяются также к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных организаций или при наличии иностранного элемента в иной форме. Нотариальное производство, как и судебная деятельность, подчинено законам lex fori, т.е. российскому законодательству о нотариате. Тем не менее присутствие в правоотношении внешнего элемента придает ему ряд специфических черт:

Во-первых, это особенности правоприменительного процесса, в котором особое содержание приобретают такие его традиционные стадии, как квалификация материального правоотношения, выбор применимых норм права и собственно - их применение.

Во-вторых, это особенности определения правового статуса иностранных граждан и организаций, участвующих в нотариальном производстве и соответствующем гражданско-правовом отношении .

Наконец, в-третьих, специфику имеет использование в нотариальном производстве документов иностранного производства, равно как российских нотариальных актов - за границей, т.е. их международная действительность .

Нотариус при обращении к нему заинтересованных лиц должен первоначально проанализировать правовую ситуацию применительно к каждому из ее элементов с точки зрения наличия у них связи или реальной возможности ее возникновения в будущем с правовой системой другого государства. В качестве отправной точки для анализа следует отталкиваться от классической структуры любого правоотношения, включающего, как известно:

• Объекты права

• Субъекты права

• Права и обязанности субъектов

При анализе правоотношения нотариус исходит прежде всего из сведений, предоставляемых сторонами относительно их правового положения и места жительства или нахождения, статуса и местонахождения имущества, а также тех целей и последствий, которых желают достичь заинтересованные лица посредством обращения за нотариальным удостоверением определенных юридических фактов. При этом квалификация юридических понятий по общему правилу должна осуществляется в соответствии с российским правом (п. 1 ст. 1187 ГК РФ). Порядок и условия применения иностранного права российским нотариатом установлены в Основах законодательства Российской Федерации 1993 г. о нотариате и в ст.ст. 1186—1193 ГК РФ.

Основные задачи нотариата в сфере правоотношений с иностранным элементом заключаются в том, что нотариат обязан обеспечить защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц, включая иностранных граждан и апатридов, путем совершения предусмотренных национальным законодательством нотариальных действий.

Функции нотариата:

• удостоверение документов, предназначенных для действия за границей; принятие документов, составленных за границей;

• охрана имущества, оставшегося на территории данного государства после смерти иностранного гражданина;

• охрана имущества, переходящего по наследству иностранцу после смерти местного гражданина;

• обеспечение доказательств, требуемых для ведения дела в органах иностранного государства.

Нотариальные функции консульских учреждений:

• охрана наследственного имущества, выдача свидетельства о праве на наследство;

• удостоверение верности копий документов и выписок из них;

• удостоверение сделок;

• представительство интересов граждан своего государства в гражданском процессе.

Правомочия консула в сфере нотариальных действий закреплены в консульских конвенциях. В законодательстве закреплено право нотариата обращаться к иностранным органам юстиции с поручением о производстве отдельных нотариальных действий в порядке, предусмотренном международными договорами и национальным законом.

В российских судах признаются документы, выданные, составленные или удостоверенные компетентными органами иностранных государств (ст. 408 ГПК РФ, ст. 255 АПК РФ) при наличии легализации, если иное не установлено международным договором Российской Федерации или федеральным законом.

Под легализацией понимают последовательный ряд удостоверений подписей должностных лиц и качество, в котором они выступают, а также удостоверение подлинности печатей и штампов, которыми скреплены документы.

Нотариус, как профессионал в области права, специально наделенный государством публично-правовыми полномочиями, обязан соблюдать правила территориальной и предметной компетенции, установленные во внутреннем законодательстве. Это касается и тех случаев, когда компетенция нотариуса вступает в конфликт с полномочиями консула иностранного государства, имеющего право совершения определенных нотариальных действий в соответствии с международными договорами и своим национальным законодательством. На практике это означает, что иностранные граждане и организации без всяких ограничений могут обращаться за совершением нотариальных действий на территории России к компетентному российскому нотариусу, так как a priori они обладают равной с российскими лицами гражданской правосубъектностью. Только самому заинтересованному лицу (т.е. лицу, обратившемуся к нотариусу) принадлежит в данном случае право выбора между консулом государства его гражданства или происхождения и местным нотариусом. Другое дело, что в ситуациях, когда наступление правовых последствий совершаемых нотариальных действий предполагается за рубежом, нотариус должен разъяснять заинтересованным иностранным гражданам или представителю иностранной организации предпочтительность их совершения у консула соответствующего государства, так как это упростит дальнейшее признание таких актов в стране действия по причине:

-отсутствия требований о легализации;

-совершения в форме, предусмотренной национальным законодательством.

Опыт различных стран:

Германия: Федеральное положение Германии «О нотариате»: Статус нотариуса в Федеративной Республике Германии, независимо от вида нотариата - имеет следующие типичные признаки. Нотариус выполняет задачи предупредительного правосудия. Нотариат является органом предупредительного правосудия. Одной из задач современного социального государства является создание институтов для обеспечения и облегчения правоотношений. К этим институтам относится и нотариат т.к. официальные документы, заверенные нотариусом имеют большую доказательную силу, чем документы, подписанные частными лицами. Эта функция составления официальных документов предоставляется Законом об установлении обязательной формы документации. Федеральная нотариальная палата является высшим волеобразующим органом немецкого нотариата и представляет его интересы на федеральном уровне. Она представляет немецкий нотариат и за границей, особенно в Европейском Союзе.

Франция: Роль нотариуса во Франции двояка: c одной стороны – он является представителем государства, с другой стороны это независимый эксперт, который может давать консультации по расширенному кругу юридических вопросов. Нотариус от лица государства назначается пожизненно в определенную государством нотариальную контору. Он проверяет соответствие заключаемой сделки как законодательству Франции, так и нормам международного частного права; составляет договоры, которым стороны должны или желают придать аутентичную форму, в дальнейшем обеспечивает их хранение. Поскольку нотариус представляет государство, он также проверяет все возможные полномочия: правоспособность и дееспособность сторон сделки, правовую чистоту продаваемого объекта, включая технические характеристики. Как независимый юрист он дает разъяснения, какие именно документы должны быть представлены в каждом конкретном случае. Удостоверение сделок - стороны контракта. Ими могут быть физические лица – как граждане Франции, так и иностранные граждане. Также покупателем может быть юридическое лицо – как созданное в соответствии с законодательством Франции, так и иностранное. Право собственности иностранного физического лица или фирмы ничем не ограничены. Во Франции проверка дееспособности отдельно проводится юристом (как правило, со стороны продавца) под гарантией его профессиональной ответственности и включает в себя проверку личности и отсутствие различных ограничивающих дееспособность фактов: несовершеннолетие, наличие опеки над имуществом, попечительства. Для иностранных физических лиц может быть также потребован сертификат об обычаях в их стране, причем заверенный во французском посольстве или консульстве. В отношении иностранных юридических фирм проверяется их правоспособность – правомерность создания в соответствии с законодательством их страны. При этом обязательно прикладывается документ (для России - выписка из ЕГРЮЛ), подтверждающий правомерность их создания и ведения деятельности. Иностранное физическое лицо также должно предоставить нотариальное согласие супруги(а), переведенное на французский язык и заверенное во французском консульстве или посольстве.