2. Нерелевантные врачебные ошибки.

В соответствии с самой распространенной позицией, ошибка, которая исключает вину деяния, может иметь место лишь когда она является "существенной" и имеет "простительный" характер. "Простительная" (в терминологии ряда авторов - "добросовестная") ошибка значит, что лицо при самом внимательном и добросовестном отношении к делу не могло избежать этой ошибки, а следовательно, эта ошибка не может быть поставлена ей в вину.

Существует объективный и субъективный критерий "простительной" ошибки: она имеет место, если субъект не был обязан или не мог осознавать ошибочности своего представления о свойствах деяния. При этом условии ошибка порождает ситуацию субъективного случая и исключает криминальную ответственность субъекта (нет признака вины - нет преступления). Следовательно, по своей юридической природе нерелевантная врачебная ошибка является видом неумышленного причинения вреда.

Субъект нерелевантной врачебной ошибки тот же, что и при релевантной - медицинский работник. Однако для признания ошибки нерелевантной должен быть установлен хотя бы один из альтернативных факторов:

1. Отсутствие у медицинского работника реальной возможности оказать надлежащую медицинскую помощь, адекватную фактическим обстоятельствам. Такая ошибка чаще всего связана с недостаточным техническим обеспечением медицинской помощи.

2. Избран апробированный (официально рекомендованный) вариант медицинской помощи, который не дал ожидаемого позитивного результата в конкретном случае.

Объективная и субъективная стороны медицинской ошибки

Невозможность предвидения негативных результатов, которые находятся в причинно-следственной связи с противоправным поведением, в юридической литературе квалифицируется как случай (casus minor, в дальнейшем - казус). Он и выступает в качестве предела ответственности. Из этого вытекает, что степень ошибочности действий медицинских работников бывает разной.

Негативные последствия при предоставлении медицинских услуг могут возникнуть по объективным причинам, которые медицинский работник не мог предусмотреть. К таким случаям относятся аллергические реакции на медицинские препараты, особенности анатомического телосложения, функциональные особенности организма, которые невозможно было установить при надлежащем проведении диагностики и лечения. По нашему мнению, вполне справедливо относить подобные ситуации (какие иногда рассматриваются как медицинские ошибки) к категории несчастного случая или казуса, при наступлении которого, по мнению большинства научных работников, лицо, оказывающее медицинскую услугу должно быть освобождено от ответственности. Вместе с тем, гражданское законодательство Украины предусматривает, что ответственность медицинских заведений, которые оказывают медицинские услуги за плату, при осуществлении ими предпринимательской деятельности строится по принципу объективной ответственности, то есть независимо от их вины, за исключением наступления обстоятельств непреодолимой силы (ЦК, ст. 906).

Понятие непреодолимой силы (vis major, forse majeure, act of God) существует уже не одно тысячелетие. Оно было известно еще римскому частному праву классического периода. "Непреодолимая сила" - это особенное явление (высшая сила, "божий промысел", судьба, событие), которое превосходит те человеческие силы, которые можно ему противопоставить, и потому оно освобождает от ответственности.

В правовой литературе, в рамках дискуссии, предметом которой было определение непреодолимой силы как обстоятельства, которое освобождает от ответственности без вины, ее сопоставляли с казусом. Такое сравнение было предопределено их некоторым подобием, которое заключается, во-первых, в том, что и непреодолимая сила и казус с объективной стороны являют собой "стечение обстоятельств", которые, возникнув внезапно и по различным причинам, вызывали изменения в объективной действительности. Во-вторых, как при наличии непреодолимой силы, так и при наличии казуса, в конкретных случаях возможное освобождение правонарушителя от ответственности. Однако это соотношение было обусловлено также и их разницей: при действии непреодолимой силы от ответственности освобождается правонарушитель, который несет ответственность как за вину, так и безвинно, а при наличии казуса от ответственности освобождается правонарушитель, который несет ответственность только за вину.

Казусом чаще всего называют субъективный случай, имея в виду, что изменения в объективной действительности, то есть "стечение обстоятельств", есть его объективной стороной, порожденной субъективными причинами, : во-первых - характером деятельности правонарушителя, а во-вторых - его субъективным состоянием в момент причинения убытков (вреда), которое заключается в том, что правонарушитель не знал и не должен был знать, что его действия повлекут возникновение зитків (вреда). Иначе говоря, казус - это гражданское правонарушение, сделанное без вины. Субъективная сторона такого правонарушения характеризуется отсутствием намерения или неосторожности правонарушителя, потому ответственность без вины - это, условно говоря, ответственность за казус.

Непреодолимую силу, напротив, именуют объективным случаем, исходя из того, что главную роль в возникновении конкретного "стечения обстоятельств" играют не сама по себе деятельность правонарушителя и не субъективное состояние последнего, а влияние на его деятельность обстоятельств, которые с ним не связаны и являются ему в виде "судьбы" или "высшей силы".

В правые понятия "казус" и "непреодолимая сила" используются, большей частью, когда речь идет об ответственности. Это естественно, поскольку отсутствие вины при казусе является основанием освобождения от ответственности правонарушителя, что в силу закона или договора отвечает только за вину, а непреодолимая сила является основанием освобождения от ответственности без вины, то есть от ответственности "за казус". Вследствие этого непреодолимая сила — предел ответственности без вины.

Как отмечалось выше, казус и непреодолимая сила, будучи разновидностями случая, являют собой фактические изменения в объективной действительности, объективные результаты действия определенных причин.

Фактические же изменения в объективной действительности, которые состоялись от действия обстоятельства непреодолимой силы, порожденные именно ею самой, хотя и не непосредственно, а путем влияния на поведение конкретного правонарушителя. Именно обстоятельства непреодолимой силы, наделенные особенными объективными характеристиками, обусловливают отсутствие вины правонарушителя, создавая тем самым казус. Однако обстоятельства непреодолимой силы обусловливают наступление не обычного, а так называемого "квалифицированного случая". Такое название указывает на тот факт, что случай обусловлен не субъективными, а особенными объективными обстоятельствами, которые имеют внешнее происхождение. Поэтому непреодолимая сила как предел ответственности без вины — это квалифицированный случай.

Только "квалифицированный случай", то есть случай, которому присущие отдельные специфические черты - невозможность отвернуть наступление его как события и чрезвычайный характер, - является возможностью юридическим и физическим лицам, которые занимаются предпринимательской медицинской практикой, избежать гражданско-правовой ответственности. Наступление простого случая освобождает от ответственности только некоммерческие медицинские заведения, которые оказывают безоплатную медицинскую помощь.

Поэтому, медицинская ошибка - это правомерные и обоснованные действия или бездеятельность лица, которая оказывает медицинские услуги (помощь), неблагоприятное следствие которых связано с несовершенством и ограниченностью методов и средств современной медицинской науки, тяжелыми объективными условиями медицинского вмешательства, атипичными телосложением или функционированием отдельных органов, нестандартными реакциями организма пациента на применение медицинских препаратов или процедур и возник независимо от внимательности и профессиональности надавача медицинских услуг при отсутствии в его действиях (бездеятельности) умысла или других признаков состава гражданского правонарушения.

Профессиональная независимость врача (Из Этичного Кодекса врача Украины)

Необходимым условием независимого осуществления врачом своей деятельности является максимальная независимость в соблюдении его профессиональных прав и обязанностей, что предусматривает свободу медицинского работника от любого внешнего давления или вмешательства в его деятельность, а также от влияния своих личных интересов.

Врач обязан не допускать в своей профессиональной деятельности компромиссов, которые приуменьшали бы его профессиональную независимость, с целью угодить учреждениям и организациям, третьим лицам или пациенту, если такие компромиссы расходятся с интересами пациента (субъекта деятельности в сфере здравоохранения) и препятствуют надлежащему предоставлению ему медицинской помощи.

Врач не должен заниматься другой деятельностью, которая бы ставила его в юридическую, материальную или моральную зависимость от других лиц, подчиняла его указаниям или правилам, которые могут противоречить нормам действующего законодательства и этому Кодексу, или могут иным образом препятствовать свободному и независимому выполнению его профессиональных обязанностей.

Медицинская помощь не может преследовать исключительно коммерческие цели. Врачу не позволяется, за исключением особенных случаев, предвиденных действующим законодательством, распространять с целью прибыли лекарства, устройства, продукты и тому подобное. Врачу запрещается вести прием пациентов, давать медицинские советы или назначения в коммерческих помещениях или в любых других местах, где продаются лекарства, устройства или продукты, которые он выписывает или использует.

Врач должен контролировать использование его имени, квалификации, советов и высказываний. Он не должен допускать, чтобы любая организация или учреждение (государственная, общественная или частная), в котором он работает, использовали его имя или профессиональную деятельность с рекламной целью без его согласия.