5. Общая характеристика источников права

1. Правовые обычаи — это сложившиеся в обществе правила поведения, не обеспечиваемые силой государственного принуждения. Существовали также простые обычаи, которые обеспечивались силой общественного воздействия. Государство использовало те правовые обычаи, исполнение которых было необходимо.

2.  Законы. Так называемое «писаное право». Специфика законодательства была в том, что санкции отсутствовали. Каждый из законов по структуре должен состоять из 3-х частей:

1) вступление — Praescriptio — указывались имена инициаторов закона, день, место принятия;

2)  основная — Rogatio — содержание закона, набор правовых норм;

3)  Sanctio — указывались конкретные меры юридической ответственности, которые следовали за невыполнение правовых норм, закрепленных в Rogatio.

3. Эдикты магистраторов (преторов) — заявление (edictium), которое должен был сделать каждый претор, вступая в должность. Но на самом деле эдикт — письменное заявление претора при вступлении в должность. В эдикте Претор формулировал программу своей деятельности на определенный период, конкретно указывал, в каких случаях и какую защиту будет предоставлять тем лицам, чьи права в гражданском обороте будут нарушены.

4. Деятельность юристов. Выделяли практическую и теоретическую деятельность юристов. К практической деятельности относили советы юристов по материальному праву, деятельность юристов по составлению текстов сделок, советы юристов по вопросам процессуального права. К теоретической деятельности относили написание великих монографий, комментариев, трудов.

6. Защита гражданских прав в римском праве

Римский гражданский процесс в период республики и принципиата имел 2 стадии производства:

1. Ius – приводила к окончанию дела только в случае признания иска ответчиком

2. iudicium. По общему правилу in iure спорное дело только подготавливалось к решению, а проверка обстоятельств дела и вынесения решения просходило во второй стадии – in iudicio.

Эти два этапа одного и того же производства, только прохождение дела через оба эти этапа по общему правилу приводило к его решению.

Такая организация процесса существовала в течение несколькихвеков, была нормальным порядком (ordo iudiciorum privatorum). Когда период абсолютной монархии деление процесаа отпало, процесс получил название чрезвычайного, экстраординарного.

7. Понятие и виды исков

Судебные магистраты (главным образом преторы) имели в силу своего imperium право отказать в судебной защите отношения, хотя бы оно и подходило под нормы цивильного права, и, наоборот, дать судебную защиту в случае, не предусмотренном нормами цивильного права. Дается ли в этом случае иск (actio)?

Actio – определенная деятельность лица, выражавшаяся в выполнении установленного ритуала(в эпоху легисакционного процесса). Actio – предусмотренное эдиктом судебного магистрата средство добиться путем судебного процесса решения, соответствующего интересам данного лица.

Формулы исков в практике претора типизируются и вырабатываются типические формулы для отдельных категорий исков.

Виды:

1. Actio in rem (вещевой иск). Противопоставляются право собственности и право требовать от другого лица сделать ил и чего – либо не делать. Право собственности может быть нарушено третьим неизвестным лицом. Принятии говорить, что для защиты такого права иск дается против любого третьего лица. Отвечает по иску тот, у которого находится вещь или тот, кто посягает на данную вещь. По современной терминологии это абсолютная защита.

2. Actio in personam (личный иск). Защита правоотношений личного характера между 2 или несколькими определенными лицами. Возможный нарушитель такого права известен заранее, и иск возможен только против этого лица. В современной терминологии – относительная защита

3. Actio stricti iuris (иск строго права). При рассмотрении исков строго права судья связан буквой договора, из которого вытекает иск.

4. Actio bonae fidei (иск, построенный на принципе добросовестности). Судья имеет право принимать во внимание возражения ответчика, основанные на требованиях справедливости, хотя бы в формулу иска и не было включено особой эксцепции (например, аctio bonae fidei судья учитывает ссылку ответчика на dolus со стороны исца, т. е. на то, что истец допустил обман), даже если в формулу иска не включено специальной эксцепции по этому поводу.

5. Action utilis – иск по аналогии, без изменения буквы закона. Если одно лицо неправомерно уничтожает или повреждает чужое имущество, то по Аквилиеву закону (республиканского периода, приблизительно 3 в до н. э.) причинитель вреда отвечает лишь при условии, если вред причинен corpora corpora, т. е. телесным воздействием на телесную вещь. С помощью иска (из Аквилиева закона) в форме utilis претор распространил защиту потерпевшего вреда и на те случаи, когда вред причинен виновным образом, но без непосредственного телесного воздействия на вещь (например, лицо виновным образом уморило чужое животное голодом)

6. Action ficticia (иск с фикцией). Когда претор признавал необходимость распространить предусмотренную законом защиту на какое – то новое, не предусмотренное в законе отношения, он иногда предлагал (в формуле) судье допустить существование фактов, которых в действительности не было, и с помощью такой фикции подвести новое отношение под один из существующих исков. Пример, когда назрела потребность допустить передачу требования от одного лица к другому, то для защиты нового лица претор стал давать иск, в котором судье предлагалось предположить (допустить фикцию), что новое лицо (которому предано право требования) является наследником первого лица (а на наследника переходили права и обязанности). – лицо получало защиту.

7. Иски штрафные и иски об удовлетворении, восстановлении нарушенного состояния имущественных прав (реиперсекуторные, actions rei persecutoriae)отношений. Иногда из одного и того же факта вытекает одновременно и штрафной, и реиперсекуторный иски; например, потерпевший от кражи мог предъявить и иск о взыскании штрафа (штрафной иск).

8. Condictiones(кондикции) – иск, основанный на цивильном праве, в которых не указывалось, из какого основания они возникли(абстрактные иски).пр-р: требование платежа опред суммы без указания требования оплаты, лишь бы долг в этой сумме существовал.