2 Вопрос. Заключение договора. Представительство

Существенно необходимым для возникновения договора является дача обещания с одной стороны и принятие обещания (акцептация) с другой стороны (при одностороннем договоре), или взаимная дача и принятие обещания с обеих сторон (при двустороннем договоре).

Договор считается заключенным:

a) если стороны пришли к окончательному соглашению по всем существенным условиям договора;

b) если их воля выражена надлежащим образом.

Поэтому не имеют обязательной силы:

a) односторонние предложения (пропозиции), пока они не приняты другой стороной; до этого момента лицо, сделавшее предложение, всегда может отказаться от него (напр., А предлагает В купить определенную вещь, тот медлит ответом, а А за это время раздумал и отказывается от своего предложения; если В после этого и пожелает купить вещь, он не может настаивать на том, что А раньше готов был продать ее, так как он сам не сразу изъявил свое согласие);

b) предварительные переговоры (так называемые трактаты), предшествующие заключению договора, пока не состоялось и не заявлено окончательное соглашение (напр., А заявляет В, что он не прочь купить у него такую-то вещь, В дает справки о цене, о качествах вещи и т. д.);

c) предварительный договор, pactum de contrahendo, который может предшествовать главному договору и в силу которого стороны дают и принимают обещание заключить главный договор (напр., желает обеспечить за собою возможность передать В вещь на хранение и поэтому заключает с ним предварительный договор, в силу которого В дает обещание по первому желанию А взять его вещь на хранение); такой предварительный договор на общем основании дает кредитору право требовать исполнения его, т. е. заключения главного договора;

Представительство

Для действительности сделки недостаточно того, чтобы лицо, ее совершившее, обладало способностью совершать действия. Не­обходимо, кроме того, чтобы оно было «уполномочено» ее совершить.

В некоторых случаях обладатель права сам не в состоянии осуществить его (например, субъект общей собственности), и напротив, тот, кто не является субъектом права, может со­вершать акты распоряжения (например, curator furios; кредитор-залогодержатель, отчуждающий объект залога, и т. д.).

Представительством называется деятельность одного лица (представителя), в результате которой права и обязанности возникают у другого (представляемого).

Представительство может быть «обязательным», или «законным», когда право наделяет определенных лиц полномочием и обязанностью представлять другого субъекта (опека, попечи­тельство), или «добровольным», когда его основанием ока­зывается либо поручение совершить сделку для другого лица («поруче­ние»), либо самопроизвольно появившееся у лица желание ве­сти дела другого лица (negotiorum gestio).

Возможны два типа представительства: прямое и косвенное. При «прямом представительством», представитель действует не только «для», но и «от имени» представляемого.

При косвенном представительстве, представитель действует хотя и «для» представляемого, однако делает это «от собственного имени», поэтому правовые последствия возникают для него самого. И тогда требуется еще одна сделка, посредством которой представитель перенесет на представляемого след­ствия первой сделки, выполненной для представляемого.

В соответствии с преобладающим в науке мнением, из этих двух систем представительства ius civile допускало лишь вторую, непрямого (косвенного) представительства, в то время как прямое представи­тельство было запрещено.

Однако в связи с изменениями, происходившими в социально-экономической жизни, вследствие значительного развития торговли и заморских сообщений стала ощущаться потребность в более оператив­ной и непосредственной системе делового представительства.