Задаток (ст.380-381).

Это денежная сумма, выдаваемая одной из договорившихся сторон в счет причитающихся по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и обеспечения его исполнения.

3 функции:

1. Платежная: задаток часть платежа.

2. Доказательная (удостоверительная): раз передается задаток, то договор уже заключен.

3. Обеспечительная: если обязательство не исполнено по вине задаткодателя, то ему задаток не возвращается. Если обязательство не исполнено задаткополучателем, то он передает другой стороне двойную сумму задатка.

Соглашение о задатке должно быть совершено в письменной форме. Несоблюдение письменной формы не влечет недействительности соглашения о задатке. В случае сомнения, сумма, переданная как бы в задаток, считается авансом.

Аванс имеет платежную функцию. Он может иметь удостоверительную функцию, но никогда не имеет обеспечительной функции. Т.е. если обязательство не исполняется, то аванс всегда возвращается.

При задатке, если обязательство прекращается по соглашению сторон до начала исполнения или прекращается невозможностью исполнения, то задаток возвращается задаткодателю. При неисполнении обязательства, виновная сторона утрачивает сумму задатка и возмещает другой стороне убытки с зачетом сумм задатка. Договором может быть предусмотрено иное (убытки взыскиваются в зачет неустойки).

Банковская гарантия (ст.368-379).

В силу БГ, банк, иное кредитное учреждение (гарант) дает по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства, денежную сумму по представлению бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Признаки БГ:

1. Особый субъектный состав: гарант - банк или другое кредитное учреждение.

2. БГ – независимое от основного обязательство, даже если в ней есть ссылка на это основное обязательство.

3. БГ обладает безотзывностью. Гарант может отозвать гарантию только в том случае, если в ней предусмотрена такая возможность.

4. Непередаваемость права. Бенефициар может уступить свои права только, если такая возможность предусмотрена в БГ.

5. Возмездность: за выдачу гарантии принципал выплачивает гаранту вознаграждение.

6. Высокая степень формализованности отношений.

Стадии БГ:

1. Должник по какому-либо обязательству обращается к кредитному учреждению с просьбой о выдаче гарантии. Здесь могут формироваться условия договора принципала и гаранта.

2. Гарант или отказывает, или выдает гарантию. Гарантия – это односторонняя сделка, т.к. в документе выражается только воля гаранта. Наряду с гарантией заключается договор между гарантом и принципалом, он определяет, какое вознаграждение будет уплачивать принципал, как позднее будут компенсироваться расходы гаранта.

Права и обязанности гаранта и принципала:

1. Принципал уплачивает вознаграждение.

2. Гарант при получении требования бенефициара уведомляет об этом принципала (с приложением документов, относящихся к делу).

3. Гарант вправе в порядке регресса потребовать от принципала возмещения уплаченных бенефициару сумм. Порядок и условия возмещения определяются соглашением сторон.

4. Гарант, которому стало известно о прекращении гарантии, должен известить принципала.

5. Гарант, которому стало известно об исполнении основного обязательства или о его прекращении, должен известить об этом принципала и бенефициара.

Отношения между гарантом и бенефициаром.

При наличии условий, указанных в БГ, бенефициар вправе потребовать от гаранта уплаты сумм, указанных в БГ или ее части. Требование должно быть заявлено в письменной форме. К нему должны прилагаться документы, указанные в БГ, а также бенефициар должен указать, в чем выражается нарушение обязательства принципала. Все эти действия должны быть осуществлены до окончания срока, на который выдана гарантия. Гарант должен рассматривать требования бенефициара в разумный срок, проявляя разумную заботливость, чтобы определить, соответствуют ли требования и приложенные документы условиям БГ. Существенное значение имеет не вина принципала, не анализ отношений принципала и бенефициара, а формальное соответствие требования и приложенных к нему документов гарантии.

Отказ в удовлетворении требования возможен в 2 случаях:

1. Требование или прилагаемые к нему документы не соответствуют условиям гарантии.

2. Требование заявляется по истечении срока, на который выдана гарантия.

Об отказе гарант немедленно уведомляет бенефициара. Если, при рассмотрении требования и приложенных к нему документов гаранту стало известно, что основное обязательство уже исполнено, прекратилось по другим основаниям или, что оно не действительно, то гарант должен сообщить об этом бенефициару и принципалу. Если после такого уведомления бенефициар предъявляет требование, то оно должно быть удовлетворено.

Обязательство гаранта ограничено суммой, на которую выдана гарантия. Гарант не обязан возмещать убытки и т.д., но, если он ненадлежащим образом исполнил обязательство, то он привлекается к ответственности. Его ответственность не ограничивается той суммой, на которую была выдана гарантия.

ПРЕКРАЩЕНИЕ БГ.

1. По общим основаниям прекращения обязательств (зачет встречных однородных требований, совпадение гаранта и бенефициара в одном лице, невозможностью исполнения и т.д.).

2. Специальные основания, предусмотренные ст.378:

а) уплата БГ

б) окончание срока, на который выдана гарантия

в) отказ бенефициара от своих прав. Он возможен 2 способами:

• он может вернуть БГ гаранту

• может письменно известить гаранта об освобождении от обязанностей гаранта.

О прекращении БГ гарант должен немедленно известить принципала.

Поручительство

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица (должника по основному обязательству) отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК).

Суть этого способа обеспечения заключается в том, что ответственным перед кредитором за неисполнение обязательства должником является поручитель, но это не означает, что поручитель берет на себя обязанность исполнить обязательство вместо должника (искл. денежные обязательства). Поручитель несет обязанность возместить в денежной форме неисполненное должником.

Основанием возникновения поручительства является договор поручительства, заключенный кредитором по основному обязательству и лицом, согласившимся быть поручителем за должника по основному обязательству. Иногда поручительство должно быть на основании закона (поставка товаров для гос нужд, ст.532). Договор поручительства должен быть в письменной форме, независимо от формы основного договора, под страхом недействительности. В отличие от других способов обеспечения, поручительство может быть направлено на обеспечение обязательства, которое может возникнуть в будущем.

Обеспечительная функция поручительства заключается в том, что поручитель несет солидарную ответственность с должником перед кредитором, но договором может быть установлена субсидиарная ответственность. Допустимо сопоручительство, когда по одному обязательству принимают поручительство несколько лиц (один договор поручительства, подписанный всеми, или несколько с каждым). Сопоручители отвечают солидарно перед кредитором (п.3 ст.363 ГК), но лица, поручившиеся независимо друг от друга, не становятся солидарными должниками.

Объем ответственности поручителя не обязательно совпадает с долгом по основному обязательству, но это должно быть оговорено в договоре, иначе ответственность будет возложена в полном объеме, + убытки + % + суд издержки и т.д. Поручитель, к которому предъявлено требование, может воспользоваться теми требованиями перед кредитором, которые мог бы представить должник с целью отклонения или уменьшения его размера.

Исполнив обязательство, поручитель приобретает по отношению к должнику все права кредитора, но только в том объеме, в котором удовлетворил требования кредитора. Он может потребовать: выплаченную сумму, право залога, % на сумму выплаченную кредитору (ст.395), убытки. При исполнении обязательства поручителем, кредитор вручает поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику.