3. Бандитизм (ст. 209 ук рф) и организация преступного сообщества (преступной организации) или участие в нем (ней) (ст. 210 ук рф)

Объективная сторона бандитизма выражается в совершении одного из следующих действий: 1) создание устойчивой вооруженной группы (банды), а равно руководство такой группой (бандой); 2) участие в устойчивой вооруженной группе (банде) или в совершаемых ею нападениях. Для наличия в действиях виновного лица состава преступления достаточно одного из указанных действий.

Банда должна обладать следующими обязательными признаками:

а) группа, то есть наличие двух и более лиц; б) устойчивость; в) вооруженность; г) цель - совершение нападения на граждан или организации.

В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ «О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм»¹⁵ дается толкование понятия банды, ее признаков, а также перечисляются признаки всех элементов состава этого преступления, что способствует единообразному подходу к некоторым оценочным понятиям состава бандитизма.

Под бандой следует понимать организованную устойчивую вооруженную группу из двух и более лиц, заранее объединившихся для совершения нападений на граждан или организации. Банда может быть создана и для совершения одного, но требующего тщательной подготовки нападения.

Об устойчивости банды могут свидетельствовать такие признаки, как стабильность ее состава, тесная взаимосвязь между ее членами, согласованность их действий, постоянство форм и методов преступной деятельности, длительность ее существования и количество совершенных преступлений.

Обязательным признаком банды является ее вооруженность, предполагающая наличие оружия хотя бы у одного из ее членов и осведомленность об этом других членов банды.

Под созданием банды следует понимать любые действия, которые могут выражаться в форме сговора, приискания соучастников, финансирования, приобретения оружия, если их результатом стало образование организованной устойчивой вооруженной группы в целях нападения на граждан или организации.

Под руководством бандой следует понимать любые действия по принятию решений, связанных как с планированием, материальным обеспечением и организацией преступной деятельности, так и с совершением бандой конкретных нападений, распределением ролей между членами банды, подбором новых соучастников, приисканием дополнительного оружия, транспорта, разработки способов и средств маскировки, сокрытия следов преступления, раздела похищенного, ведения общей кассы банды.

Участие в банде представляет собой не только непосредственное участие в совершаемых ею нападениях, но и выполнение ее членами иных действий в интересах банды, обеспечивающих ее деятельность, направленных на ее финансирование, обеспечение оружием, транспортом, подыскание объектов для нападения, укрывательство оружия, членов банды, приобретение или сбыт похищенного бандой имущества, устранение препятствий для облегчения нападений и т.д.

Как бандитизм должно квалифицироваться участие в совершении нападения и таких лиц, которые, не являясь членами банды, осознают, что принимают участие в преступлениях, совершаемых бандой. Если лицо не осознавало, что совершало нападение в банде, то его действия квалифицируются как участие в том преступлении, которое охватывалось его умыслом.

В тех случаях, когда организатор или руководитель банды непосредственно участвует в нападении, его действия подлежат квалификации только по ч. 1 ст. 209 УК РФ как более общественно опасные.

Преступление имеет формальный состав. Создание банды считается оконченным преступлением независимо от того, были ли совершены планировавшиеся ею нападения. Если действия по созданию банды не были доведены до конца по причинам, не зависящим от воли организатора, например в связи с их пресечением органами власти, то они должны квалифицироваться как покушение на это преступление.

Субъективная сторона выражается в прямом умысле: осознании лицом создания устойчивой вооруженной группы (банды), а равно руководства ею либо осознании лицом участия в устойчивой вооруженной группе (банде) или совершаемых ею нападениях и желании этого.

Обязательным признаком субъективной стороны преступления является цель - нападение на граждан или организации. Под нападением следует понимать действия, направленные на достижение преступного результата путем применения насилия над потерпевшим либо создания реальной угрозы его немедленного применения. Нападение считается состоявшимся и в тех случаях, когда имевшееся у членов банды оружие не применялось, а цель нападения была достигнута другим путем, например, психическим или физическим воздействием, путем высказывания угроз, избиения потерпевших, неожиданностью нападения, в процессе чего банда врывается в жилище или в иное помещение, где находятся люди, которые из-за страха от увиденного выполняют все требования бандитов по передаче им денег, материальных ценностей и т.д.

Закон не предусматривает в качестве обязательного элемента состава бандитизма совершение каких-либо нападений, поэтому преступные действия, совершенные бандой в процессе нападения, квалифицируются самостоятельно по совокупности со ст. 209 УК РФ.

Организатор банды несет ответственность не только за организацию банды (создание и руководство), но и за все совершенные бандой преступления, если они охватывались его умыслом.

Субъект преступления - лицо, достигшее 16-летнего возраста, являющееся организатором или руководителем банды. Лица в возрасте от 14 до 16 лет, совершившие различные преступления в составе банды, отвечают лишь за те конкретные преступления, ответственность за которые предусмотрена с 14-летнего возраста.

Квалифицированный состав бандитизма (ч. 3 ст. 209 УК) - совершение предусмотренных ч. 1 или ч. 2 ст. 209 УК РФ деяний лицом с использованием своего служебного положения.

Субъект этого преступления специальный.

Под использованием служебного положения следует понимать использование лицом своих властных или иных служебных полномочий, форменной одежды и атрибутики, служебных удостоверений или оружия, а равно сведений, которыми оно располагает в связи со своим служебным положением, при подготовке или совершении бандой нападения либо при финансировании ее преступной деятельности, вооружении, материальном обеспечении, подборе новых членов банды и т.п.

В сфере разграничения бандитизма и составов смежных преступлений традиционной является проблемы, возникающие при разграничении группового вооруженного разбоя и бандитизма (п. «а» ч. 4 ст. 162 и ст. 209 УК РФ).

В теории уголовного права и судебной практике большинство специалистов полагают, что это разные составы преступлений. Во-первых, основным непосредственным объектом разбоя выступают отношения собственности, дополнительным - жизнь или здоровье человека; основным непосредственным объектом бандитизма является общественная безопасность, дополнительным - жизнь, здоровье человека, отношения собственности. Во-вторых, по конструкции объективной стороны и моменту окончания преступного деяния: разбой - формальный состав преступления и окончен с момента нападения в целях хищения чужого имущества, независимо от того, удалось ли виновному фактически похитить имущество или не удалось; бандитизм - усеченный состав преступления и окончен с момента создания вооруженной банды, независимо от того, совершила ли она хотя бы одно нападение или нет. Наличие оружия в банде - обязательный конструктивный признак бандитизма, предполагающий существование в банде только такого оружия, которое предназначено для поражения живой или иной цели согласно Федеральному Закону «Об оружии». Предметы, используемые в качестве оружия (кухонный нож, топор, дубинка, бита и др.), могут образовать признак вооруженности только в составе разбоя наряду с использованием и оружия. Также следует отметить, что законодатель связывает состав вооруженного разбоя с обязательным применением оружия при нападении. Если же имевшееся оружие при совершении разбойного нападения не демонстрировалось виновными, то ответственность по ч. 2 ст. 162 УК РФ исключается. По субъективной стороне преступления в разбое, совершенном организованной группой с применением оружия, всегда устанавливается корыстная направленность - цель хищения чужого имущества. В составе бандитизма цели деятельности шире: нападение на граждан или организации. Само такое нападение более опасно, так как представляет угрозу не только для собственности граждан, но и для их личной безопасности, нормального функционирования государства, коммерческих или иных организаций. В бандитизме цель носит неконкретизированный характер. Это может быть не только непосредственное завладение имуществом, деньгами или иными ценностями гражданина либо организации, но и убийство, изнасилование, вымогательство, уничтожение либо повреждение чужого имущества и т.д. Субъект разбоя всегда общий, то есть физическое вменяемое лицо, достигшее 14 лет, субъект бандитизма по ч. ч. 1 и 2 ст. 209 УК РФ - общий, то есть физическое вменяемое лицо, достигшее 16 лет, а по ч. 3 ст. 209 УК РФ - специальный - лицо, использующее служебное положение. По разъяснению высших судебных инстанций, лица в возрасте от 14 до 16 лет, совершившие различные преступления в составе банды, подлежат ответственности лишь за те конкретные преступления, ответственность за которые предусмотрена с 14-летнего возраста, например за разбой, убийство, изнасилование и др.

Ст. 209 УК РФ, устанавливающая ответственность за создание банды, руководство и участие в ней или в совершаемых ею нападениях, не предусматривает ответственность за совершение членами банды в процессе нападения преступных действий, образующих самостоятельные составы преступлений, в связи с чем в этих случаях следует руководствоваться положениями ст. 17 УК РФ, согласно которым при совокупности преступлений лицо несет ответственность за каждое преступление по соответствующей статье или части статьи УК РФ. Таким образом, разбой, совершенный в составе банды, следует квалифицировать по совокупности ст. ст. 162 и 209 УК РФ.

В уголовном законодательстве РФ и правоприменительной практике существуют значительные сложности, связанные с квалификацией террористического акта (ст. 205 УК РФ) и бандитизма (ст. 209 УК РФ) и их разграничением. В настоящее время судебно-следственная практика идет по пути разграничения внешне схожих по объекту (отношения общественной безопасности) террористического акта и бандитизма по объективной стороне, целям и субъекту.

С объективной стороны террористический акт выражается альтернативно в двух формах: а) в совершении взрыва, поджога или иных действий, устрашающих население и создающих опасность гибели человека, причинения значительного имущественного ущерба либо наступления иных тяжких последствий; либо б) в угрозе совершения указанных действий. Объективная сторона бандитизма, в отличие от объективной стороны террористического акта, состоит альтернативно в создании устойчивой вооруженной группы (банды), а равно руководстве ею либо альтернативно - участии в устойчивой вооруженной группе (банде) или в совершаемых ею нападениях (для лиц, не являющихся членами банды). Если создание организованной устойчивой вооруженной группы (банды) из двух или более лиц, заранее объединившихся для нападения на граждан или организации, а равно руководство такой группой (бандой) является обязательным признаком объективной стороны бандитизма, то в случае террористического акта создание группы - это этап подготовки к квалифицированному составу преступления (п. «а» ч. 2 ст. 205 УК РФ).

Если нападение на граждан или организации - цель создания устойчивой вооруженной группы (банды), то террористический акт не связан с насилием над конкретными людьми и работниками организаций, он представляет угрозу (опасность) обществу в целом. Заметим, что в соответствии с п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ «О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм» под нападением следует понимать действия, направленные на достижение преступного результата путем применения насилия над потерпевшим либо создания реальной угрозы его немедленного применения. Нападение вооруженной банды считается состоявшимся и в тех случаях, когда имевшееся у членов банды оружие не применялось.

При террористическом акте возможны действия, не связанные с наличием или применением оружия, в то время как при бандитизме вооруженность - обязательный признак. Согласно п. 5 вышеуказанного Постановления Пленума Верховного Суда РФ обязательным признаком банды, предусмотренной ст. 209 УК РФ, является ее вооруженность, предполагающая наличие у участников банды огнестрельного или холодного, в том числе метательного, оружия как заводского изготовления, так и самодельного, различных взрывных устройств, а также газового и пневматического оружия. Банда признается вооруженной при наличии оружия хотя бы у одного из ее членов и осведомленности об этом других членов банды. Использование участниками банды при нападении непригодного к целевому применению оружия или его макетов не может рассматриваться в качестве признака их вооруженности.

Главное отличие бандитизма от террористического акта состоит в их целях. При бандитизме цели нападений в законе не конкретизированы, они могут быть различными. Согласно п. 12 вышеуказанного Постановления Пленума Верховного Суда РФ ст. 209 УК РФ не предусматривает в качестве обязательного элемента состава бандитизма каких-либо конкретных целей осуществляемых вооруженной бандой нападений. Это может быть не только непосредственное завладение имуществом, деньгами или иными ценностями гражданина либо организации, но и убийство, изнасилование, вымогательство, уничтожение либо повреждение чужого имущества и т.д. Цель террористического акта исчерпывающе определена в ст. 205 УК РФ - воздействие на принятие решения органами власти или международными организациями.

При бандитизме лицо не рассчитывает на определенное поведение какой-либо третьей стороны, а достигает намеченных целей своими силами непосредственно в ходе актов насилия. При террористическом акте насильственные действия сопряжены с воздействием на третьих лиц (органы власти или международные организации) в целях понуждения их к выгодному для виновного (террориста) поведению. Таким образом, если бандитизм завершается актом насилия, то террористический акт с этого только начинается.

Квалифицированный состав бандитизма (ч. 3 ст. 209 УК РФ) следует отграничивать от террористического акта также по дополнительному непосредственному объекту - общественным отношениям, обеспечивающим государственную власть, интересы государственной службы и службы в органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, в коммерческих и иных организациях.

Субъектом террористического акта является физическое, вменяемое лицо, достигшее 14-летнего возраста к моменту совершения деяния. Это могут быть частные или должностные лица, военнослужащие, члены преступных, бандитских, экстремистских группировок, незаконных вооруженных формирований, граждане РФ, иностранные граждане (например, наемники), лица без гражданства, лица с двойным гражданством (бипатриды). В отличие от субъекта террористического акта субъектом бандитизма является физическое, вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста (в ч. 1 - это организатор (руководитель); в ч. 2 - участник банды или лицо, не являющееся членом банды, но осознающее, что принимает участие в нападении, совершаемом бандой; в ч. 3 - лицо, занимающее служебное положение). Лица в возрасте от 14 до 16 лет, совершившие различные преступления в составе банды, подлежат ответственности лишь за те конкретные преступления, ответственность за которые предусмотрена с 14-летнего возраста.¹⁶

Следует также отметить необходимость отграничивать бандитизм от преступлений, предусмотренных ст. 208 («Организация незаконного вооруженного формирования или участие в нем») и ст. 210 («Организация преступного сообщества (преступной организации)») УК РФ - по признакам объективной и субъективной стороны. Бандитизм от деяния, предусмотренного ст. 208 УК РФ, следует отграничивать по признаку устойчивости группы и цели - нападение на граждан или организации, а от деяния, предусмотренного ст. 210 УК РФ, - по признаку вооруженности группы и вышеназванной цели.¹⁷