Глава 1. Историко-правовой анализ договора поручительства

1.1.Поручительство по римскому праву

Институт поручительства ведет свое начало от института поруки или заложничества, возможно даже от круговой поруки. Будучи первоначально достоянием уголовного права институт поруки за преступника предполагал право потерпевшего обратить свои права против поручителя в случае, если оставленный на свободе преступник скрывался. В зависимости от того, каким было совершенное преступление, определялись права потерпевшего: например, поручителя за убийцу можно было самого убить.

Естественно, аналогичные правила действовали некоторое время и в сфере гражданских отношений. Длительное время сохранявшаяся личная ответственность по имущественным долгам создавала у ряда народов жестокие нормы и правила. Если право изувечения, представлявшееся многими древними законами, распространялось на личность должника, то представляется логичным его применение также и к поручителям таких должников.

Римские законы двенадцати таблиц предоставляли должнику тридцатидневный срок на уплату долгов, по истечении которого кредитор имел право посадить должника на шестьдесят дней в тюрьму. В течение этого срока кредитор должен был трижды выводить должника на базар и во всеуслышание оглашать сумму его задолженности с предложением каждому желающему выкупить требования к должнику. Если же таких лиц, по истечении шестидесяти дней не находилось, кредитор мог продать должника в рабство, а мог начать «отрезать от его тела куски мяса, много или мало по своему усмотрению. Поручители за лиц, задолжавших в условиях действия такого рода законов, вполне могли подвергаться тем же наказаниям, что и сами должники. ¹

Бремя личной ответственности позднее снимается с поручителей. В Риме это происходит в 3 веке до н.э., в период оформления римского договорного права. Как составляющая его формируются и нормы о поручительстве. В Риме все договоры подразделялись на вербальные- устные, литеральные –письменные. Вербальным назывался договор, устанавливающий обязательство посредством произнесения установленных формул и фраз. Важнейшей формой вербальных контрактов была стипуляция, которая означает положительный словесный ответ на вопрос о том, даст ли лицо или сделает оно то, о чем его просили. По мере развития этой формы обнаруживается тенденция к ослаблению первоначально формальных строгих требований к ней. Упрощение требований к словесной форме сопровождалось установлением новых требований к доказательствам факта совершения стипуляции- от показаний свидетелей и клятв сторон практика постепенно пришла к обычаю составления особого письменного акта. Другая тенденция в развитии стипуляции состояла в ее усложнении-кроме простых форм стипуляции появляются и развиваются ее усложненные формы, прежде всего-формы, осложняющиеся за счет участия на одной или нескольких сторонах множества лиц.¹

Множественность лиц могла быть корреальной и акцессорной. При корреальной множественности лиц на любой из сторон создавалось обязательственное правоотношение, которое в настоящее время именуется солидарным - все лица, участвующие на стороне кредитора или должника-соучастники и занимали юридически равное положение. При акцессорной форме множественности лиц участники подразделялись на главных и добавочных, что создавало обязательственное правоотношение с субсидиарными интересами на соответствующей стороне.

Солидарная множественность лиц наиболее древняя форма сложной стипуляции, выросшая из института заложничества. Акцессорная ответственность появилась позднее. В появлении такого рода отношений появилась потребность, удовлетворявшаяся на первых порах солидарными обязательствами. Неудобство солидарной множественности при наступлении случаев невозможности исполнения обязательств( при таком случае ответственность всех должников автоматически отпадает,ибо солидарные должники-это должники по одному обязательству) ,привело к причине возникновения акцессорного обязательства. При акцессорной множественности невозможность исполнения касающаяся обязательства основного должника, никак не влияет на действительность другого обязательства-обязательства акцессорного. Из этого следует,что поручительство в первоначальном своем виде имеет акцессорный и как следствие- субсидиарный характер.Акцессорная множественность могла иметь место как на стороне кредитора, так и на стороне должника.¹ Последняя называлась adpromissio и имела три формы- sponsio, fideopromissio, fideiussio- по наименованиям составляющих ее дополнительных сделок.² Все три формы adpromissio характеризовались наличием на обязанной стороне двух должников различного правового статуса-главного и субсидиарного. Adpromissio и явилось истоком истоком института, который в настоящее время и называется поручительством. Основные характеристики adpromissio вытекали из его специфики, обусловленной отнесением к разновидности стипуляции и ее сложным строением. Так, adpromissio, как и всякая стипуляция, совершалась в устной форме посредством произнесения строго установленных формул. Письменные документы, составленные в подтверждение факта совершения adprommisio, не имели не только конструирующего, но и даже доказательственного значения-они лишь создавали презумпцию состоявшегося договора, каковую можно и опровергнуть.

Две сделки, лежащие в основании adpromissio, могут быть названы основной и дополнительной. Основная сделка совершалась между кредитором и главным должником и имела своей целью получение кредитором от должника неких имущественных благ. Дополнительная сделка заключалась между кредитором и дополнительным должником и имела целью обеспечить удовлетворение интересов кредитора в случае неисправности основного должника и недостатка у последнего имущества для самостоятельной ответственности. Предмет дополнительной сделки, а следовательно и ее содержание могли быть различными, что зависело от того, в какой форме совершено adpromissio.

При совершении adprommisio в форме sponsio предметом последней являлось то же самое предоставление, которое обещалось по основной сделке. Так, если должник по основной сделке обязывался уплатить такую сумму, то должник по sponsio обязывался уплатить такую же сумму; в обязательствах по передаче вещи или по производству работ должник по sponsio обещал передать такую же вещь или выполнить такие же работы, что и главный должник. Отсюда следовал важный вывод- sponsio не могла иметь места по обязательствам строго личным и обязательствам, предметом которых являлись незаменимые вещи.

Другими основными чертами sponsio можно назвать:

-ее доступность только римским гражданам;

-возможность обеспечивать ею только вербальные и цивильные(снабженные исковой защитой) обязательства;

-возможность заключения только непосредственно после совершения главной, обеспечиваемой сделки;

-личную ответственность спонсора, не переходящую на наследников;

-ограниченность ответственности спонсора двухлетним сроком для предъявления к нему требования;

-независимость от судьбы главного обязательства;

-долевую ответственность в случае наличия нескольких спонсоров;

-возможность регрессного требования спонсора, исполнившего обязательство, к основному должнику.

Fideopromssio обладало всеми главными чертами sponsio, отличаясь от последней:

-доступностью не только римлянам, но и перегринам;

-невозможностью предъявления регрессного требования от поручителя, исполнившего обязательство, к основному должнику.

Наконец, fideiussio отличалось от двух других форм поручительства тем, что ее предметом было не «такое же представление», а ответственность поручительства за неисправность должника. Кроме того:

-fideiussio допускалось при любых обязательствах-необязательно вербальных и цивильных;

-бремя ответственности по fideiussio распространялось не только на поручителя, но и его наследников;

-ответственность не ограничивалась никаким временным сроком;

-несколько лиц, поручившихся по fideiussio, отвечали солидарно;

-исполнение обязательства одним из поручителей позволяло исполнившему потребовать у кредитора передачи ему права на иск к остальным сопоручителям.¹

Таким образом, именно fideiussio стало прототипом поручительства современного типа, поручительства, в котором ответственность поручителя- это ответственность за собственные действия, собственное обещание.