Глава 72 гк рф.

Эта модель заимствована законодателем из Китайского патентного закона 1983 года (засунуть все в один закон, а не регулировать разными актами)

 

Изобретение - техническое решение в любой области, относящееся к продукту или способу. Все объекты разделяют на группу продуктов и группу способов:

Группа продуктов: (отнесение к..)

• Устройство

• Вещество

• штамм микроорганизма,

• культура клеток растений или животных

Группа способов:

• Процессы осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств

Вводится условие патентоспособности (то условие, при наличии которого это будет являться изобретением):

1. Новое (если неизвестно из уровня техники)

2. Имеет изобретательский уровень ( если для специалиста оно явным образом не следует из уровня техники)

3. Промышленно применимо (если оно может быть использовано в промышленности, с/х, здравоохранении, иных областях экономики, а также в социальной сфере)

Не являются изобретениями: открытия (по Положению 1973 года "Об открытиях, изобретениях" - установление неизвестных ранее закономерностей, свойств и явлений материального и духовного мира, вносящих коренные изменения в уровень их познания. Т.е. раньше это существовало в природе, но не было известно), научные теории и математические методы, изделия, касающиеся только внешнего вида изделий, правила игр, программы для ЭВМ, решение, которое заключается только в предоставлении информации. Результаты интеллектуальной деятельности, которым не предоставляется правовая охрана в качестве изобретений: топология интегральных микросхем (это идеальный объект, воплощенный в интегральную микросхему), селекционные достижения (сорта растений, пород животных и т.д. - это не технические, а биологические решения)

Для признания изобретения, нужно соблюсти определенную формальную процедуру:

Экспертиза заявки на изобретение (в Роспатенте = патентное ведомство) - система отсроченной экспертизы заявок = категория проверочных экспертиз (другая- явочная) - состоит из 2 этапов:

формальной экспертизы

экспертизы заявки по существу

Формальная - проверка документов по установленным правилам (административные регламенты Федеральной службы по ИС - Министерство образования, а раньше это были правила, разрабатываемые патентным ведомством)

В патентное ведомство заявку может подать сам заявитель, его представитель или патентный поверенный. Если иностранный гражданин, то необходимо участие патентного поверенного РФ. Если заявка проходит формальный этап, то об этом сообщается заявителю. Через 18 месяцев - изобретение публикуется в бюллетене патентного ведомства, а само изобретение выкладывается в патентном ведомстве для ознакомления всеми желающими. В течение трех лет с момента подачи заявки любое лицо вправе подать ходатайство в патентное ведомство о проведении экспертизы по существу (для определения патентоспособности изобретения)т- т.е. это отсрочка (поэтому и экспертиза так называется). В Германии такой срок - 7 лет, в Европейском патентном ведомстве - также 3 года. Изначально - 964 - в Нидерландах, а потом сразу же в ГДР.

Но заявитель может сразу, при первоначальной подаче заявки ходатайствовать о проведении экспертизы по существу. Тогда процесс не замирает. На время экспертизы специально вводится институт временной правовой охраны: если третье лицо использовало это изобретение в течение срока действия режима временной охраны, то после получения патента заявителем, использовавшее лицо обязано выплатить патентообладателю компенсацию за использование изобретения. После успешной экспертизы - решение о выдаче патента, сведения об этом - в государственной реестр, публикация в бюллетене патентного ведомства, а после уплаты гос. пошлины выдается охранный документ (патент) - срок действия - 20 лет с даты подачи заявки.

Это сложная процедура - потому и существуют патентные поверенные. Но, к сожалению, не существует специального патентного суда (это есть в других странах).

 

Полезная модель - мини-изобретение - техническое решение, относящееся к устройству. Это нематериальное благо (как и изобретение) - система понятий, изложенных определенным образом. Родовой объект - устройство. Должная отвечать условиям патентоспособности (определяет грань еще и между моделью и изобретением)

1. Новизна (если совокупность ее существенных признаков неизвестна из уровня техники)

2. Промышленная применимость (может быть использована в промышленности, с/х, социальной сфере)

Не представляется защита как модели: решение только по внешнему виду и топология интегральных микросхем.

Должна быть соблюдена процедура - заявка в ФОИВ. Применяется явочная процедура экспертизы (не проверяется на соответствие условиям патентоспособности) - т.е. только формальный этап. (По такой же системе - во Франции - на изобретение) При оспаривании патента на полезную модель - экспертиза условий патентоспособности. Охранный документ - патент. Срок действия исключительного права - 10 лет со дня подачи заявки. Может быть по заявлению продлен, но не более, чем на три года. По истечении этого срока - переходит в режим общественного достояния.

 

Промышленный образец - художественно-конструкторское решение изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, определяющее его внешний вид. Это не изделие, а решение этого изделия. Изделие - объект материальный, а промышленный образец - идеальный. По сути - это дизайнерское решение, в результате реализации которого то либо иное изделие обретает эргономические качества и эстетические черты, которые определяют его внешний вид. Эргономические качества - это удобство для использования. Это решение должно относиться к сфере промышленного или кустарно-ремесленного производства. Промышленное - возможность множественного создания промышленным способом. Кустарно-ремесленный - ручным способом.

Родовой объект - изделие: объемное (трехмерная структура - станок, мотоцикл и т.д.),, плоскостное (двухмерная структура - косынка, ткань, этикетка).

Международная классификация пр.обр. от 8.10.68 утвержденная Лакарнским соглашением (МКПО)

Характеризуется определенным набором критериев, необходимых для оценки возможности выдачи по нему патента (охранного документа). Критерии - объективный характер, сформулировано в ст. 1352 ГК.:

1. Новизна

2. Оригинальность

Новый - т.е. совокупность его существенных признаков, нашедших отображение на изображениях изделия не известно из сведений, ставших общедоступными в мире до даты приоритета промышленного образца.

Оригинальный - если его существенные признаки обусловлены творческим характером особенностей изделия.

Не предоставляется правовая охрана:

• Решение, обусловленное исключительно технической функцией (гвозди, болты, гайки);

• Объекты архитектуры (кроме малых архитектурных форм);

• Промышленные, гидротехнические и другие стационарные сооружения

• Объекты неустойчивой формы (из жидких, газообразных, текучих и т.д. веществ) - объекты, тиражирование которых в большом количестве бессмысленно.

Экспертная оценка в ФОИС - 2 этапа - формальная и по существу. По существу - по системе проверочной, но не отсроченной экспертизы.

Срок действия исключительного права на промышленный образец и удостоверяющего это права патента - со дня подачи первоначальной заявки - 15 лет. (Раньше было 10 лет) Может быть продлен по заявлению патентообладателя, но не более, чем на 10 лет. По истечение срока действия переходит в режим общественного достояния.

 

Коммерческая тайна

Законодатель неоднозначно подходит к этому вопросу.

Поэтому - много противоречий и неточностей.

Источники:

Гл. 75 ч. 4 ГК

ФЗ "О коммерческой тайне"

 коммерческая тайна - режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду;

В настоящее время - это режим конфиденциальности сведений.

(Любая тайна - режим информации. Тайна - не объект права, а режим объекта.) Это могут быть : врачебная, адвокатская, аудиторская тайна, тайна связи, банковская тайна, тайна страхования, служебная - всего около 50 видов тайн.

В отличие от других режимов, сведения, находящиеся в режиме коммерческой тайны могут легально участвовать в гражданском обороте. Это также - режим фактической монополии" - монополия де-факто, в отличие от режима монополии де-юре. Де-юре: объекты авторского права, патентного права, средства индивидуализации - соответствующие сведения общеизвестны, но без разрешения ими никто пользоваться не может. Де-факто - сведения закрыты от всех лиц и никто не может пользоваться.

 

Признаки:

1. Коммерческая ценность скрываемых сведений, которая обусловлена фактором их неизвестности третьим лицам.

2. Отсутствие свободного доступа в отношении скрываемых сведений

3. Наличие введенного в отношении скрываемых сведений соответствующего режима - в данном случае - режима коммерческой тайны.

 

Коммерческая ценность - не с содержательной стороны, а со стороны их неизвестности. Этот признак всегда практически сопровождает ноу-хау (какие-либо технические решения)

Отсутствие свободного доступа - мера свободы получения сведений, обладатель которых притязает на их роль в качестве конфиденциальных. В этой связи следует различать санкционированный и несанкционированный доступ к информации. Санкционированный - легальные основания получения сведений, например, знакомство с ними в силу прямых служебных обязанностей - это не порочит конфиденциальности сведений. Несанкционированный - противоправные действия по сбору сведений, находящихся в режиме коммерческой тайны (это и промышленный шпионаж, и бизнес-разведка).

Наличие соответствующего режима - ст. 10 ФЗ "О коммерческой тайне" - перечень того, какие должны быть меры.

• определить перечень сведений,

• ограничить доступ путем установления порядка обращения с информацией и контроля за доступом (например, иногда устанавливаются даже уровни доступа) - принять технические, организационные, юридические меры, чтобы не допускать утечки сведений.

 

Гл. 75 ГК - устанавливает в отношении ноу-хау режим коммерческой тайны. Законодатель - 2 режима: по закону о коммерческой тайне - режим фактической монополии, а по ГК - юридическая монополия. Т.к. на ноу-хау - исключительное право. А применение одного режима исключает применение другого.

 

Банкротство (несостоятельность) предпринимателей

28 апреля 2009 г.

15:05

Понятие несостоятельности (банкротства)

В российском законодательстве - это синонимы, в иностранном - могут различаться - банкротство - наиболее тяжелый случай, связанный с уголовной ответственностью.

По ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.02 с изм. и доп. - признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

 

По этому критерию (неплатежеспособности) - делятся на - в отношении граждан и юл.

Гражданин - неплатежеспособен при наличии следующих признаков :

1. Соответствующие обязанности не исполнены им в течение 3 месяцев с момента наступления срока их исполнения;

2. Требования кредиторов к должнику - не менее 10 000 рублей;

3. Сумма долгов гражданина превышает стоимость принадлежащего ему имущества.

В основе - критерий - неоплатности - имущества, принадлежащего гражданину, недостаточно для полного удовлетворения требований кредиторов.

Юридическое лицо:

1. Соответствующие обязанности не исполнены в течение 3 месяцев с момента наступления срока их исполнения;

2. Требования кредиторов в совокупности составляют не менее 100 000 рублей, если иной размер не предусмотрен законом. (Например, для кредитных организаций - не менее 1000 МРОТ)

В основе - критерий неплатежеспособности - т.е. предполагаемой неоплатности.

 

Субъекты:

- Субъектами являются должник, кредиторы, арбитражные управляющие и ряд других лиц.

 

Должники: круг лиц определен непосредственно в ГК (ст. 25 и 65), а также в ФЗ "О банкротстве" - ст. 1:

1. ИП - которые не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности

Положения про граждан - не ИП - пока в действие не введены, поэтому пока (пока!) банкротами признаны быть не могут;

2. Юридический лица - за исключением казенных предприятий, учреждений, политических партий, религиозных организаций и государственных корпораций.

 

Кредиторы: охватывает всех лиц, имеющих по отношению к должнику права требования по денежным обязательствам, по иным обязательствам (о выходных пособиях, об оплате труда и т.д.)

Выделяются 2 категории - конкурсные кредиторы и уполномоченные органы. Конкурсные - гражданско-правовые по денежным обязательствам. Уполномоченные - ФОИВ, уполномоченные Правительством РФ представлять в деле о банкротстве и процедурах банкротства Российскую Федерацию.

Требования кредиторов - отражаются в реестре требований кредиторов (сведения о кредиторе, размере его требований, очередности, основания возникновения требований) - ведется арбитражным управляющим. Кредиторы не вправе обращаться к должнику с требованием об удовлетворении требований в индивидуальном порядке (т.к. ФЗ устанавливает определенную очередность). Собрание кредиторов наделяется исключительной компетенцией, - т.е. эти вопросы не могут быть переданы другим органам. Комитет - избирается из числа физических лиц по предложению конкурсных кредиторов. Если конкурсных кредиторов меньше 50, то комитет может и не создаваться.

Арбитражный управляющий - ключевая фигура в деле о банкротстве. Требования к арбитражным управляющим - ст. 20 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" - гражданин РФ, являющийся членом одной из саморегулируемых организаций арбитражных управляющих. Арбитражный управляющий - субъект профессиональной деятельности (а не ИП), осуществляющий профессиональную деятельность и занимающийся частной практикой. Эта деятельность не является предпринимательской. Арбитражный управляющий вправе заниматься иными видами профессиональной деятельности (в т.ч. предпринимательской), при условии, что такая деятельность не мешает выполнять обязанности арбитражного управляющего, не вызывает конфликт интересов. Может быть членом только одной саморегулируемой организации. Требования:

1. Высшее профессиональное образование (любое)

2. Количество стажа работы на руководящих должностях не менее 1 года

3. Наличие стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего не менее 6 месяцев. Если нет стажа на руководящих должностях, то стажироваться - не менее 2 лет.

4. Сдача теоретического экзамена по программе подготовки арбитражных управляющих

5. Отсутствие наказания в виде дисквалификации за совершение административного правонарушения, либо лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью

6. Отсутствие судимости за совершение умышленного преступления

Одно из условий членства в саморегулируемой организации - наличие договора обязательного страхования ответственности, требования к которому - ст. 24 прим. ФЗ "О банкротстве". Помимо этого организация - может также установить свои требования (например, к компетентности, добросовестности, независимости). Эти требования должны сохраняться за управляющим на протяжении всего периода членства в саморегулируемой организации. Иначе могут исключить в течение 1 месяца после выявления соответствующих фактов.

Существует ряд требований - для цели утверждения управляющего в деле о банкротстве (ст. 20 (2) - сформулированы относительно всех управляющих в негативной форме):

1. Лица, которые являются заинтересованными лицами по отношению к должнику или кредиторам

2. Которые полностью не возместили убытки, причиненные должнику, кредиторам или иным лицам в результате неисполнения возложенных на арбитражного управляющего обязанностей в ранее проведенных процедурах банкротства, факт причинения которых установлен вступившим в законную силу решением суда

3. Лица, которые дисквалифицированы или лишены права занимать руководящие должности или осуществлять профессиональную деятельность

4. Которые не имеют заключенных договоров о страховании ответственности

5. Которые не имеют допуска к государственной тайне установленной формы.

Допуск:

1 - сведения особой важности

2 - совершенно секретно

3 - секретно.

Лекция 5 мая, 12 мая – Катя Дадаева

Банкротство предпринимателей (продолжение темы)

Дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, установленным АПК РФ, с теми особенностями, которые закреплены в законе об банкротстве. Дела рассматриваются по месту нахождения организации или гражданина.

Процедуры банкротства - этот термин претерпел изменения в связи с последними изменениями. Точнее называть их процедуры, применяемые в деле о банкротстве. Эти процедуры сконструированы так, чтобы применять к должнику в зависимости от его экономического положения и правового статуса, платежеспособности.

Должнику — ЮЛ, в отношении которого возбуждено производство по делу о банкротстве, могут применяться следующие процедуры:

наблюдение

финансовое оздоровление

внешнее управление

конкурсное производство

мировое соглашение

упрощенная процедура банкротства — процедура применяемая в отношении отсутствующего должника и ликвидируемого должника.

Эти процедуры поименованы в законе о банкротстве, они применяются к отдельным категориям должников, со специфическими особенностями, предусмотренными законом о банкротстве - они касаются градообразующих, сельскохозяйственных, страховых, кредитных и стратегических организаций, а также профессиональных участников рынка ценных бумаг и субъектов естественной монополии.

Должник — гражданин. К нему применимы только некоторые из названных процедур:

- конкурсное производство

- мировое соглашение

- упрощенная процедура банкротства отсутствующего должника.

К крестьянским фермерским хозяйствам применимы процедуры наблюдения, финансового оздоровления и внешнего управления.

Каждая процедура, применяемая в деле о банкротстве, имеет свою цель, содержание и сроки реализации. Все эти процедуры осуществляет арбитражный управляющий, который, в зависимости от процедуры, именуется временным управляющим при наблюдении, административным управляющим при финансовом оздоровлении, внешним управляющим при внешнем управлении, конкурным управляющим при конкурсном производстве. Арбитражный управляющий работает не в одиночку, он работает под контролем собрания комитета кредиторов и арбитражного суда. Поскольку он является членом саморегулируемой организации, то и контроль с ее стороны есть также.

НАБЛЮДЕНИЕ