5. Юридические особенности договоров, предметом которых являются ценные бумаги (доверительное управление, залог, пору­чение, комиссия). Договор комиссии

Брокерская деятельность на фондовом рынке - это совершение сделок с ценными бумагами на основе договора комиссии или поручения. Нормативная база для этой деятельности - гл.49 "Поручение" и 51 "Комиссия" ГК РФ, ст.3 Закона "О рынке ценных бумаг".

По договору комиссии брокер (комиссионер) совершает сделки от своего имени, но по поручению и за счет своего клиента (комиссионера). Заключая сделки, комиссионер не обязан указывать, за чей счет он действует.

Договор комиссии всегда носит возмездный характер, и для брокера должно быть предусмотрено вознаграждение.

Все вещи (в том числе и ценные бумаги), которые комитент передает комиссионеру для продажи, остаются собственностью комитента. Точно так же все вещи, купленные комиссионером по поручению и за счет комитента, являются собственностью последнего (ст.996 ГК РФ).

Поскольку комиссионер, исполняя поручения клиента, заключает все сделки с третьими лицами от своего имени, он сам несет все обязанности по этим сделкам. Согласно п.1 ст.990 ГК РФ "по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки". Поэтому, например, комиссионер не может в рамках договора комиссии продать клиенту собственные ценные бумаги. Это будет сделка с самим собой: с одной стороны, брокер будет выступать как продавец (действующий от своего имени и за свой счет), а с другой - как покупатель (действующий хоть за счет комитента, но от своего имени).

Комиссионер обязан заключать сделки с третьими лицами в соответствии с указаниями комитента. Отступать от них комиссионер может, предварительно согласовав свои действия с комитентом.

Брокер, который действует в качестве предпринимателя (например, брокер на фондовом рынке), по договору комиссии может быть освобожден от необходимости предварительно согласовывать с клиентом отступление от его указаний.

Если в договоре такого условия нет, то комиссионер вправе без согласования отступить от указаний комитента только при выполнении двух условий:

1) если это было сделано в интересах клиента в силу сложившихся обстоятельств;

2) если комиссионер не мог заранее получить предварительное согласие от клиента на отступление от его указаний.

О своих действиях брокер должен уведомить комитента при первой возможности.

Если комиссионер продал ценные бумаги дороже (или купил дешевле), чем было указано комитентом, то согласно ст.992 ГК РФ дополнительная выгода делится пополам между комитентом и комиссионером (если соглашением сторон не предусмотрено иное).

Если брокер продал ценные бумаги дешевле, чем было указано в поручении, он обязан возместить разницу, если не докажет, что не мог продать ценные бумаги дороже и своими действиями предупредил еще большие убытки комитента.

Если брокер купил ценные бумаги дороже, чем было указано в поручении, комитент обязан, узнав об этом, в разумный срок заявить брокеру свои возражения (после чего комитент может потребовать возмещения убытков). Если он этого не сделал, то будет считаться, что он одобрил покупку (п.3 ст.995 ГК РФ).

Какие последствия влечет неисполнение сделки, заключенной брокером-комиссионером?

Если сделка была не исполнена по вине брокера, он несет ответственность не только перед третьим лицом - своим контрагентом по сделке, но и перед комитентом (в интересах которого он эту сделку заключал).

Если же сделка не была исполнена по вине третьего лица, то комиссионер за это перед комитентом не отвечает, за исключением двух случаев:

1) если комитент докажет, что комиссионер "не проявил необходимой осмотрительности" при выборе партнера по сделке (например, заведомо знал, что тот не сможет исполнить сделку, но все равно заключил ее с ним);

2) если комиссионер дал специальное ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере).