4. Предпринимательский договор, его функции.

После согласования всех условий предстоящей сделки заключается предпринимательское соглашение (далее договор).

Договор представляет собой материально оформленное соглашение двух или более субъектов коммерческой деятельности, направленное на установление, изменение или прекращение их взаимных прав и обязанностей [18].

Функции договора [20]:

а) юридически закрепляет отношения между сторонами, придавая им характер обязательств, выполнение которых защищено законом;

б) определяет порядок, последовательность и способы совершения действий партнёров;

в) предусматривает меры по обеспечению выполнения обязательств сторонами.

В международной практике порядок заключения договоров регулируется Конвенцией ООН о договорах международной купли продажи 1980 г.

Отметим, что в процессе заключения договора необходимо отстаивать позицию, которая максимально соответствует собственным экономическим интересам, так как эффективность коммерческой операции в значительной степени зависит от того, как будет составлен договор.

5. Разделы договора.

В договор в обязательном порядке (для Украины) должны быть включены следующие разделы:

1) Название, номер договора, дата и место его заключения

Договор должен содержать название (к примеру, договор купли-продажи, договор внешнеэкономического бартера, договор аренды и т.д.), номер, дату и место его подписания (заключения).

Дата заключения договора (в случае если в тексте не указан другой срок вступления договора в силу), как правило, означает момент, с которого договорные отношения вступают в силу, т.е. момент, с которого возникают права и обязанности сторон по договору.

Место подписания договора при определенных обстоятельствах может иметь очень важное юридическое значение. К примеру, для внешнеторговой сделки, если сторонами не согласовано, право какой страны применяется к договору, то оно определяется согласно указанному в договоре месту подписания. Место подписания, указанное в договоре, не обязательно должно соответствовать фактическому месту его подписания.

2) Преамбула

В преамбуле договора указываются:

- полное и точное наименование сторон – участников коммерческой операции, под которыми они официально зарегистрированы, с указанием страны;

- сокращенное определение сторон как контрагентов (’’Продавец’’, ’’Покупатель’’, ’’Заказчик’’, ’’Поставщик’’ и т.д.);

- лица, от имени которых заключается договор, и наименования документов, которыми руководствуются контрагенты при его заключении (устав предприятия, учредительный договор и т. п.).

3) Предмет договора

Данный раздел является одним из основных разделов договора. В нем определяется, какой товар (работы, услуги) один из контрагентов обязан поставить (осуществить) другому с указанием точного наименования, марки, сорта или конечного результата выполняемой работы.

Наименование товара, поставляемого продавцом, должно быть точным и не допускающим подмены. Если сущность поставляемого товара чётко описать проблематично, в тексте договора можно сослаться на документы, в которых приводится описание поставляемого товара, и даются его технические характеристики и т.п.

Если товар (работа, услуга) нуждается в более детальной характеристике или номенклатура товаров (работ, услуг) достаточно большая, то сведения о нем указываются в приложении (спецификации), которое должно быть неотъемлемой частью договора, о чем делается соответствующая отметка в тексте договора.

4) Количество и качество товара (объёмы выполнения работ, предоставления услуг)

Описывая товар, поставка которого предполагается, в тексте договора в обязательном порядке необходимо указать его количественные и качественные характеристики.

В случае, если будет поставляться штучный товар, в тексте указывается конкретное число, обозначающее количество штук данного товара, которое будет поставлено. Особое внимание при составлении договора необходимо обратить на случай, если количество товара измеряется на вес. В таком случае обязательно следует указать, какой вес брутто (с тарой или упаковкой) или нетто (без тары или упаковки) имеется в виду.

Помимо количественных характеристик, в тексте договора следует оговорить требования относительно качества поставляемого товара. Если поставляется достаточно простой товар, то можно ограничиться ссылкой на соответствие поставляемого товара государственным стандартам, каталогам, проспектам. Если товар представляет собой более сложное изделие (оборудование, станки и т.п.), следует сделать специальную оговорку относительно соответствия его качества специальным документам. В договоре обязательно должна быть сделана ссылка на конкретные документы, подтверждающие качество поставляемого товара.

5) Базисные условия поставки

Базисные условия поставки, систематизированные в правилах ’’Инкотермс’’, представляют собой совокупность специальных условий, определяющих момент перехода рисков случайной гибели или повреждения товара от продавца к покупателю, регламентирующих, кто (продавец или покупатель) организует страхование и перевозку товара, его погрузку, разгрузку и таможенное оформление.

Необходимо отметить, что для Украины, согласно Указу президента, применение правил ’’Инкотермс’’ является обязательным.

Учитывая, что редакция сборников ’’Инкотермс’’ периодически совершенствуется (1980, 1990, 2000 г.), в договорах принято после аббревиатуры базисного условия указывать год используемого ’’Инкотермс’’. Если после аббревиатуры базисного условия нет ссылки на ’’Инкотермс’’, то при разрешении возникших между сторонами разногласий арбитражные суды будут исходить из трактования условия по ’’Инкотермс’’, который действовал на день подписания договора.

’’Инкотермс’’– 2000 (как и ’’Инкотермс’’– 1990) даёт толкование 13 базисным условиям поставки, разделённым на 4 группы.

Выбрав базисное условие поставки, в договоре после него в обязательном порядке указывается название пункта отправления или назначения [18].

6) Цена и сумма договора

Цена и сумма договора – это сумма денег в определённой валюте, которую покупатель обязан уплатить продавцу за весь товар или единицу товара, доставленных на оговорённых условиях (базисных условиях поставки) в определённый в договоре пункт. Если согласно договору поставляются товары разного качества и ассортимента, цена устанавливается отдельно за единицу товара каждого сорта, марки и т.п., а отдельным пунктом договора указывается его общая стоимость. В этом случае ценовые показатели могут быть указаны в дополнениях (спецификациях), на которые делается ссылка в тексте договора.

Цены договоров выражаются в определённой валюте (валюта цены), однако для платежа по договору может быть выбрана и иная валюта (валюта платежа). В этом случае в договоре необходимо указать курс, по которому будет произведён пересчёт валюты цены в валюту платежа. Для уменьшения риска валютных потерь при значительных колебаниях курсов валют во внешнеторговых договорах могут использоваться валютные оговорки, оговаривающие пересмотр суммы платежа пропорционально изменению курса валюты. Валютные оговорки могут быть как односторонними, т.е. действующими в интересах одной из сторон, так и двусторонними, при которых пересчёт суммы платежа производится как при повышении, так и при понижении курса валюты [21].

Цена товара может быть привязана не к одной, а к нескольким различным валютам. Сумма, подлежащая уплате покупателем, в таком случае будет определяться по средней составляющей из курсов указанных валют. При этом по тексту договора делается ’’мультивалютная оговорка’’. Помимо ’’валютных оговорок может применяться ’’индексная оговорка’’, согласно которой цена товара, указанная в тексте договора, прибавляется к индексу цен на аналогичные товары или самые необходимые товары, составляющие ’’потребительскую корзину’’[18].

В коммерческих соглашениях могут быть установлены следующие виды цен.

Твёрдая цена – устанавливается на момент подписания договора и не изменяется до окончания расчётов между сторонами, о чём в тексте делается соответствующая оговорка. Такая цена, как правило, характерна при заключении внешнеэкономических сделок на товарно-сырьевых биржах, международных аукционах, торговых ярмарках и при краткосрочных поставках.

Скользящая цена – представляет собой базовую цену, согласованную на момент подписания договора, которая подлежит корректировке на дату фактической поставки товара в зависимости от внешних условий, таких, как инфляция и другие факторы, действующие на изменение цены. Обычно используется при поставках в течение длительного времени, когда цены могут меняться.

Для простых товаров скользящие цены подсчитываются по формуле:

,

где - скользящая цена на дату фактической поставки товара;

- базовая цена, согласованная на момент подписания договора;

- индекс цены товара на момент подписания договора;

- индекс цены товара на дату его фактической поставки.

При торговле сложными товарами с длительным сроком изготовления (например, технологическим оборудованием) применяется развёрнутая формула скольжения:

где и соответственно скользящая и базовая цены;

- коэффициент торможения, обычно равный 0.1-0.15;

и - соответственно доли стоимости материалов и рабочей силы в общей цене;

и - соответственно индексы стоимости материалов на дату их закупки производителем и на момент подписания договора;

и - соответственно индексы заработной платы по истечении 2/3 общего срока поставки и на момент подписания договора.

При подписании договоров на сложный товар стороны нередко учитывают раздельно изменение цен на различные виды материалов (например, на чёрные и цветные металлы), увеличивая число членов в скобках формулы. Однако общая сумма долей в скобках всегда должна быть равна единице.

Цены с последующей фиксацией (отложенные цены). Стороны не устанавливают цену в момент подписания договора, а указывают в нём, когда и каким образом она будет определена. Например, в договоре может быть указано, что цена может быть согласована сторонами за месяц до установленного срока поставки на основании ценовых (конкурентных) материалов. Или в договоре может быть указано, что ’’цена на изделия из алюминиевого литья будет составлять 1.75 от средней котировки на алюминий А-7 на лондонской бирже металлов за 3 дня до фактического срока поставки изделий’’. Такая цена зачастую устанавливается на сырьевые, промышленные, продовольственные товары, поставляемые по долгосрочным договорам.

В некоторых случаях договорные цены определяются в соответствии с индикативными ценами, утверждёнными Министерством экономики. В таких случаях договорная цена должна быть не ниже индикативной.

Для определения оптимального уровня цены должны быть приведены к базе, которая при продаже представляет собой характеристики и планируемые условия поставок продаваемого товара, а при покупке – характеристики и условия поставок, содержащиеся в наиболее привлекательном виде из полученных коммерческих предложений продавцов.

Приведение – это внесение поправок в цены, учитывающих их отличие от базы. Количество вносимых поправок зависит от сложности товаров и степени различия в базисных условиях поставок. Часть поправок может быть получена в результате подсчёта, но большинство носит экспертный характер, т. е. оценивается на основании коммерческого опыта.

Приведение цен может быть осуществлено по следующим параметрам и в следующем порядке:

- приведение цен к единой валюте;

- приведение цен к дате будущего соглашения (по рассмотренной выше формуле скольжения);

- приведение цен в зависимости от базисного условия поставки;

- приведение цен с учётом резерва на уторгование, т.е. торга (путём сравнения с договорами, предложенными другим фирмам).

При выборе контрагента также используется:

- приведение цен по техническим характеристикам (сравнение с аналогичными товарами других фирм);

- поправка на условия платежа;

- поправка на известность и надёжность компании и др. [18, 22].