Виды коллизионных привязок.

В каждом государстве существует свое коллизионное право и поэтому в зависимости от того какую систему правовую брать за рассмотрение, эти виды будут самые разные.

1. На первом месте стоит привязка, которая называется личный закон физического лица, при характеристике личного закона, в основу могут быть положены два признака:

А) Это право страны гражданином, которой является физическое лицо, субъект правоотношения.

Б) Под личным законом может пониматься право страны, где физическое лицо субъект правоотношения, имеет или имело место жительства (закон домицилия). Использование того или иного признака, зависит от национальной правовой системы. В ряде государств, в основу определения личного закона положен принцип гражданства. В тоже время в странах англо-американского права, личный закон это закон места жительства лица субъекта правоотношения.

В настоящее время такая альтернатива теряет свою актуальность и все большее число стран использует так называемую смешанную систему при определении личного закона лица, в частности, какой то из признаков признается доминирующим, основным, а другой соответственно вспомогательным или дополнительным, в РФ как раз применяется смешанный подход. В качестве общего правила под личным законом физического лица понимается право страны, гражданство которой это лицо имеет (п.1 статьи 1195 ГК РФ).

Для определенных категорий физических лиц в основу определения личного закона положен принцип места жительства, в частности для лиц без гражданства, лиц с двойным гражданством и еще некоторых категорий лиц.

В настоящее время коллизионная привязка личный закон физического лица закреплен, в ряде коллизионных норм РФ, этот принцип обычно действует в сферах правового регулирования международных семейных отношений, наследственных правоотношений. А также для разрешения вопросов правового статуса физического лица, в международных частных отношениях, а именно для разрешения вопросов правоспособности физического лица и дееспособности.

2. Следующий принцип личный закон юридического лица, в различных государствах для определения личного закона юридического лица, также используются разные критерии, причем для юридических лиц, круг этих критериев более широкой, но все таки доминирующий подход: личный закон юридического лица, это право того государства где учреждено данное физическое лицо. Это правило закреплено в пункте первом статье 207 ГК РФ.- правовой статус субъекта, вопросы правоспособности, имущественной ответсвенности в имущественном обороте и вопрос об особенностях участия юридического лица в различных частных правоотношениях».

3. Право – место нахождения имущества, данная коллизионная привязка означает, что к правоотношению в случае спора будет применяться право государства, где находиться имущество, приорететные сферы действия этого принципа:

А) вещные правоотношения

Б) наследственные правоотношения

В) Некоторые категории обязательств (Например, сделки с недвижимым имуществом).

Лекция 17.10.2013 года.

Коллизионные принципы применения права продолжаем рассматривать.

4. Коллизионная привязка автономии воли сторон – действие это привязки означает, что к частному правоотношению в случае спора будет применяться право страны, которое стороны сами избрали. По соглашению между собой для регулирования своих прав и обязанностей в правоотношении. Если такая привязка закреплена в законодательстве, то волеизъявление сторон обязательно для суда или иного правоприменителя.

Данный принцип широко применяется в международном частном праве для определенных категорий правоотношений, он не применяется в наследственном праве. Сфера преимущественного действия этого принципа – «договорные обязательства с иностранным элементом» и в российском праве он также закреплен для договоров с иностранным элементом:

- п.1 ст. 1210 ГК РФ – «Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой, право подлежащее применению к их правам и обязанностям по этому договору».

В праве каждого государства закрепляются легальные ограничители сторон в вопросе выбора права. В противном случае соглашение сторон будет квалифицироваться как ничтожное, в российском праве существуют категории договоров, для которых исключается автономия, пример: норма пункта второго статьи 1213 ГК РФ. К договорам в отношении находящегося на территории РФ недвижимого имущества применяется российское право. В соответствии с новым законодательством круг договоров исключающих автономию сужен, то есть теперь является более узким. Например автономия воли теперь может применяться к договору о создании юридического лица с иностранным участием. А по законодательству, которое уже заканчивает срок своего действия автономия исключалась.

Принцип автономии воли сторон теперь распространяется и на внедоговорные обязательства, теперь не только к договорам можно избирать право по соглашению сторон, но и к деликтным обязательствам (статья 1223.1- Стороны могут выбрать по соглашению между собой право, подлежащее применению к обязательству возникающему вследствие причинения вреда или вследствие неосновательного обогащения».

5. Право страны – «места жительства лица» и второй право страны основного места осуществления деятельности лица (в том числе предпринимательской деятельности). Очень часто эти два принципа объединяются в альтернативных коллизионных нормах, тогда будет применяться либо право места жительства лица, либо места где он преимущественно осуществляет свою деятельность.

Применяются к обязательствам из односторонних сделок, во-вторых к договорным обязательствам, пункт 1. Ст. 1211 – « при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве. К договору применяется право страны где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение имеющее решающее значение для содержания договора.

В третьих и та и другая привязка применяется для деликтных обязательств (для разрешения вопроса о возмещении вреда причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги (1221 ГК РФ).

6. Закон места совершения деликта – действует в сфере обязательств из причинения вреда. В соответствии с этим принципом права и обязанности сторон в обязательствах из причинения вреда осложненных иностранным элементом определяются по праву той страны где имело место вредоносное деяние, то есть действие или бездействие.

7. Закон суда – что в при разрешении спора осложненного иностранным элементом, применяется право государства, которому принадлежит сам юрисдикционный орган разрешающий спор. В соответствии с этим принципом юрисдикционный орган будет применять право своего государства. Данный принцип применяется очень широко, но есть приоритетные сферы действия данного принципа, в частности определенные категории правовых норм при разрешении дела с иностранным элементом, как правило применяются по принципу «закон суда»:

А) применение процессуальных норм. При разрешении дел с иностранным элементом, правоприменитель как правило применяется свое процессуальное право. Исключения возможны, но они специально оговариваются международным договором, в частности применение иностранного процессуального закона, возможно при исполнении судебных поручений иностранных судов.

При разрешении дел с иностранным элементом юрисдикционные органы как правило применяют коллизионное право своего государства и таким образом, коллизионные нормы применяются по принципу закон суда.

Применение материального права по принципу закон суда

«Материальное право также может применяться по делам с иностранным элементом по принципу закон суда, то есть юрисдикционный орган будет применять материальное право того государства, которому он сам принадлежит, материальное право применяется по принципу «закон суда» - если к этому праву отсылает соответствующая коллизионная норма (п.2 ст. 1213 ГК РФ – «договор в отношении находящегося на территории РФ имущества применяется российское право»).

Все зависит от привязки.

Применение коллизионных норм по принципу «закон суда» имеет особенности в деятельности государственных судов и международного коммерческого арбитража. Государственные суды применяют коллизионные нормы всегда по принципу закон суда, то есть применяют коллизионные нормы своего государства.

А международный коммерческий арбитраж, в том числе и в РФ, может применять и иностранные коллизионные правила. Это связано с особенностями разрешения коллизий международным коммерческим арбитражем, которые предусмотрены статьей 28 закона о международном коммерческом арбитраже.

Есть еще принципы более узкой сферы действия:

А) Принцип закон или право места исполнения обязательства. Существует и в нашем праве (п.3 статьи 1211 ГК РФ – к договору строительного подряда применяется право страны, где в основном создаются предусмотренные договором результаты.

Б) Закон наиболее благоприятный для потерпевшего.

В) В морском праве применяется принцип, который именуется закон флага, речь идет о применении права страны по флагом, которой плавает морское судно.

Г) Закон места совершения юридического акта. Здесь имеются ввиду акты административного характера, это может быть закон места регистрации акта гражданского состояния (например, заключение брака). Сюда может относится закон места государственной регистрации имущества или права на имущество.

Д) Право или закон наиболее тесной связи – к правоотношению применяется право страны, с которой это правоотношении имеет тесную связь. В праве многих государств где действует такой принцип, отсутствуют легальные критерии определения права наиболее связанного с правоотношением. В англо-американском праве он действует в качестве основного для договорных обязательств, в некоторых европейских государствах он используется в качестве общего подхода для регулирования гражданских правоотношений с иностранным элементом, в российском праве такая привязка также закреплена:

- данный принцип распространяется на любые правоотношения, в тех случаях, когда на основе остальных существующих коллизионных норм невозможно определить право подлежащее применению. И об этом говорит норма п.2 ст. 1186 ГК РФ –«если в соответствии с правилами настоящего раздела невозможно определить право подлежащее применению то применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение наиболее тесно связано и таким образом данная привязка выполняет роль резервной привязки, она восполняет пробелы в коллизионном регулировании.

Данный принцип может выполнять не только роль резервной привязки, но и предусматривается для определенных категорий правоотношений, например, пункт 10 ст. 1211 ГК РФ предусматривает – « к договору содержащему элементы различных договоров, применяется право страны с которой этот договор рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан.

Метод материального (прямого) регулирования в МЧП.

При регулировании международных частных отношений применяется не только коллизионный метод, но и метод прямого регулирования, метод прямого регулирования означает: регулирование частного отношения с иностранным элементом, посредством материальных и процессуальных норм, содержащих указания на права и обязанности субъектов правоотношения.

В результате применения этого метода соответствующие отношения оказываются урегулированными нормами так называемого прямого действия, таким образом метод выражается через соответствующие нормы

Норма прямого действия в МЧП – это такая норма, которая не отсылает к праву определенного государства, а непосредственно, через наделение субъектов отношения правами и обязанностями регулирует соответствующие частные отношения. Значит коллизионные нормы в МЧП противопоставляются нормам прямого регулирования, норма прямого действия регулирует свое отношение через указание на права и обязанности субъектов правоотношения, а коллизионная норма через отсылку к праву определенного государства.

Нормы прямого действия содержаться как в национальном законодательстве по МЧП, так и в международных договорах (норма статьи 1196 ГК РФ – «иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев установленных законов». Данная норма не отсылает к праву какого либо государства, а непосредственно регулирует отношения через установление равной гражданской правоспособности отечественных и иностранных лиц.

Данный метод прямого регулирования применяется и в международных договорах, это означает, что международный договор не отсылает к праву какого либо государства, а непосредственно путем установления в его нормах прав и обязанностей субъектов, регулирует частные отношения с иностранным элементом, на которые распространяется действие данного международного договора, считается, что использование данного метода в международных договорах приводит к созданию единообразных то есть унифицированных материальных и процессуальных норм применяемых государствами участниками и такого рода нормы, содержаться например, в Женевской конвенции об авторском праве, далее Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров, всемирная конвенция о морской перевозке грузов и во многих других международных договорах.

Считается, что из всех видов норм и способов их закрепления предпочтительными являются нормы прямого действия, содержащиеся в международных договорах, поскольку правоприменители договаривающихся стран имеют место с унифицированными единообразными материальными и процессуальными нормами применяемые хотя бы в двух государствах и устанавливающие непосредственно права и обязанности субъектов правоотношений.

Лекция 28.10.2013 г.

Методы правового регулирования частных отношений с иностранным элементом третий вопрос этой темы.