I Коллизионные принципы, применяемые для разрешения вопросов, правового статуса физических лиц в международных частных отношениях. Понятие личный закон физического лица и его значение.

Для характеристики правового положения физических лиц в МЧП, применяется, прежде всего, категория или понятие, личный закон физического лица.

Эта категория, известна праву многих государств, и каждому физическому лицу, соответствует личный закон, в данном случае личный закон понимается не в смысле определенный нормативно-правовой акт, под личным законом понимается:

- право или что тоже самое правовая система определенного государства и поэтому личный закон физического лица, является одной из коллизионных привязок, и она содержится во многих коллизионных нормах, где имеется отсылка к личному закону. В таких нормах указывается, что какой то правовой вопрос, разрешается, по личному закону физического лица.

На этот счет в законодательстве, применительно к понятию личный закон, в праве разных государств, используются разные подходы, типичных подходов два, в частности в государствах англо-американской системы, под личным законом физического лица, понимается право страны, где это лицо имеет место жительства. Так называемый принцип «Домицилия». Таким образом, если имеется отсылка к личному закону, то ее следует понимать как отсылку к праву страны места жительства лица.

В других государствах в основу определения личного закона, положен принцип гражданства и таким образом, личный закон это:

- право страны гражданство, которой лицо имеет (такой подход характерен в РФ). В Российском МЧП категория личный закон физического лица устанавливается нормами статьи 1195 ГК, в соответствии с п. 1 статьи 1195 ГК РФ: «личным законом физического лица считается право страны, гражданство, которой это лицо имеет». Если лицо является российским гражданином, то его личным законом будет российское право.

В связи с этим важно иметь ввиду, что поскольку в соответствии со ст.4 ФКЗ «О гражданстве РФ», «проживание российского гражданина за пределами РФ, не прекращает его гражданство, то личным законом такого лица также будет являться российское право».

Правила пункта первого ст. 1195 ГК РФ, порождает много дополнительных вопросов, что будет считаться личным законом лица, если него будет двойное гражданство?

Ситуация со сложным правовым статусом лица, правил определения личного закона, содержится также в ст. 1195 ГК, в пунктах 2 – 6. П.2 – «если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право».

П.3 – « если иностранный гражданин имеет место жительства в РФ, то его личным законом, является российское право»

II Правовой режим участия иностранных граждан и лиц без гражданства в частных правоотношениях, на территории Российской Федерации.

Лекция 11.11.2013 г.

В соответствии с п. 4 ст. 1195 ГК РФ при наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Согласно п. 5 ст. 1195 ГК РФ личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Согласно ст. 1187 ГК РФ нормы коллизионного права толкуются по праву страны, в котором данная норма издана. В силу п. 6 ст. 1195 ГК РФ личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

ЗНАЧЕНИЕ:

В международных частных отношениях в соответствии с личным законом разрешаются многие правовые вопросы. Прежде всего, личный закон применяется при разрешении общих вопросов правового статуса физического лица. Здесь имеется несколько аспектов. В соответствии с нормой ст. 1196 ГК РФ гражданская правоспособность физического лица определяется его личным законом. Также личным законом определяется его гражданская дееспособность. Данная норма содержится в п. 1 ст. 1197 ГК РФ. Коллизионный принцип личного закона физического лица применяется также при регулировании личных неимущественных отношений. В частности, право физического лица на имя, его использование и защиту определяются его личным законом, если иное не предусмотрено ГК РФ. Категория и привязка личного закона физического лица используется при разрешении коллизионных вопросов опеки и попечительства. Опека и попечительство устанавливаются над несовершеннолетними лицами, оставшимися без родительского попечения, а также совершеннолетними лицами, признанными недееспособными или ограниченно дееспособными. Соответствующее коллизионное регулирование содержится в нормах статьи 1199 ГК РФ и опирается на категорию личного закона физического лица.

В силу п. 1 ст. 1199 ГК РФ опека или попечительство над несовершеннолетними, недееспособными или ограниченными в дееспособности совершеннолетними лицами устанавливается и отменяется по личному закону лица, в отношении которого устанавливается либо отменяется опека или попечительство. Согласно п. 2 ст. 1199 ГК РФ обязанность опекуна (попечителя) принять опеку (попечительство) определяется по личному закону лица, назначаемого опекуном (попечителем). Личным законом в данном случае определяется способность лица стать опекуном или попечителем. В данной сфере используется не только личный закон физического лица, но имеются и другие коллизионные принципы. В силу п. 3 ст. 1199 ГК РФ отношения между опекуном (попечителем) и лицом, находящимся под опекой (попечительством), определяются по праву страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя). Однако когда лицо, находящееся под опекой (попечительством), имеет место жительства в Российской Федерации, применяется российское право, если оно более благоприятно для этого лица.

Согласно п. 3 ст. 1197 ГК РФ признание в Российской Федерации физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву.

В соответствии со ст. 1200 ГК РФ признание в Российской Федерации физического лица безвестно отсутствующим и объявление физического лица умершим подчиняются российскому праву.

Специальному коллизионному регулированию подчиняется выбор права, подлежащего применению при определении способности физического лица заниматься предпринимательской деятельностью. Ст. 1201 ГК РФ: Право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица в качестве индивидуального предпринимателя определяется по праву страны, где такое физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. Если это правило не может быть применено ввиду отсутствия обязательной регистрации, применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности.

Правовой режим участия иностранных граждан и лиц без гражданства в частных правоотношениях на территории РФ

В соответствии с ФЗ «О гражданстве РФ», а также ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ»:

• иностранный гражданин - физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства;

• лицо без гражданства - физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и не имеющее доказательств наличия гражданства (подданства) иностранного государства.

Считается, что характеристика правового положения иностранных граждан, лиц без гражданства в государстве пребывания осуществляется посредством сравнения этого положения с правовым положением граждан государства пребывания. В данной области используются такие понятия как «правовое положение», «правовой статус» и «правовой режим». Что касается соотношения данных категорий, то в литературе и доктрине МЧП на этот счет имеются дискуссии. Но есть и общепризнанные моменты. Например, правовой статус и правовое положение предлагается рассматривать как тождественные понятия, поскольку «статус» - в переводе и есть «положение». Правовое положение или правовой статус иностранных лиц в государстве пребывания определяется как совокупность прав и обязанностей, которыми соответствующее государство наделяет иностранных лиц. Другой вариант определения: это права и обязанности, которые в соответствии с правом государства пребывания могут иметь иностранные лица. Или еще один вариант: правовое положение иностранных лиц в государстве пребывания – это правоспособность иностранных лиц в государстве пребывания. Категория правового режима имеет иное содержание по сравнению с категорией правового статуса. Правовой режим представляет собой общие, основные, основополагающие начала или принципы правового регулирования положения иностранных лиц в государстве пребывания. Это те принципы, на которых базируется правосубъектность иностранных лиц. Речь идет о том, что категория правового режима не указывает на конкретный перечень прав и обязанностей иностранцев, а только задает определенные планки, устанавливает определенные ориентиры для характеристики правового положения.

При этом государство, при установлении правового положения иностранных лиц, на своей территории, ограничены действием общепризнанных принципов и норм международного права, международных договоров, которые требуют, предоставления иностранцам, определенного минимума прав, международно-правовые стандарты в области защиты прав человека, устанавливаются во всеобщей декларации права человека, принятой на сессии генеральной ассамблеи ОНН в 1948 г.

Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах 1966 года. Международный пакт о гражданских и политических правах, тоже 1966 года и протоколы к нему.

Европейская конвенция, о защите прав человека и основных свобод 1950 года. (РФ ратифицировала ее в 1998 году).

Конвенция стран СНГ о правах и основных свободах человека 1995 года. При действии, указанных международно-правовых стандартах в области прав человека, собственно-правовой статус, то есть объем правоспособности, иностранных физических лиц, в различных государствах различен, поскольку любое государство, суверенно устанавливает этот статус.

Однако, несмотря на все различия объема и характера прав и свобод, которыми пользуются иностранцы в различных государствах, методы правовой регламентации их положения, имеют сходные черты и характеризуются общими подходами. Как правило, в правовое положение иностранцев в стране пребывания, характеризуется с использованием категории национальный режим.

Как правило, иностранным лицам, предоставляется национальный режим в государстве пребывания, предоставление национального режима означает следующее:

1. Наделение государством пребывания иностранцев и лиц без гражданства, в определенной области правового регулирования, таким же комплексом прав и обязанностей, что и в отношении собственных граждан.

В России иностранцы пользуются национальным режимом и соответствующие положения отражены в статье 62 Конституции и ст. 4 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ», нормы эти по тексту практически совпадающие, «иностранные граждане и лица без гражданства, пользуются в РФ, правоспособностью в том же объеме, что и граждане РФ, если иное не установлено международным договором или федеральным законом».

Иностранные лица могут участвовать как в публичных отношениях, так и в частных правоотношениях. Ни одно государство не наделяет иностранцев, точно таким же объемом прав и обязанностей, что и собственных граждан. И такое несоответствие, особенно характерно для области публичных правоотношений (государственно-правовых, административно-правовых и также в сфере трудовых правоотношений).

Если говорить в целом о данной сфере, то считается, что принцип национального режима, наиболее полно и последовательно, реализуется в сфере гражданских правоотношений, а также в сфере гражданского процесса.

В данной сфере, иностранные лица, наделяются теми же или почти, теми же правами и обязанностями, то есть правоспособностью в том же объеме, что и собственные граждане.

Здесь также, имеются изъятия, но они не столь многочисленны, как в сфере публичных правоотношений. Если говорить о легальной основе для этого режима, то принцип национального режима для иностранных субъектов в сфере гражданских правоотношений, закрепляется в гражданском законодательстве РФ. При этом, нужно учитывать, сам термин национальный режим в законодательстве, не употребляется, термин данный доктринальный, но смысл данной категории, отражен в ряде норм, гражданского законодательства, прежде всего здесь нужно иметь в виду правило части четвертой, пункта первого, статьи второй ГК, правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям, с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом.

На уровне федерации, существуют иные правовые акты регулирующие гражданских отношения – указы Президента РФ, Постановления Правительства, акты министерств и ведомств. Изъятия из принципа национального режима и ограничения прав иностранных лиц, могут устанавливаться лишь федеральными законами и международными договорами. О предоставлении национального режима свидетельствует и содержание нормы, ст. 1196 ГК РФ (второе предложение):

«Иностранные граждане и лица без гражданства, пользуются в РФ, гражданской правоспособностью на равне с российскими гражданами, кроме случаев установленных законов.

Норма второго предложения статьи 1196 ГК РФ, имеет специальный характер:

1. Если гражданское правоотношение возникает, за границей в иностранном государстве, то правоспособность иностранного лица, в таком правоотношении, будет определяться его личным законом (прежде всего законом гражданства.

2. Если гражданское правоотношение возникает в РФ, то правоспособность иностранца, в таком правовом отношении, будет определяться правом РФ, наравне с правоспособностью российских граждан (второе предложение ст. 1196 ГК РФ).

13.11.2013

В соответствии с нормами ст.2 и 1196 ГК РФ, федеральными законами могут быть предусмотрены изъятия (исключения из принципа равной гражданской правоспособности иностранных граждан) и лиц без гражданства, по сравнению с российскими гражданами. В основном эти изъятия касаются, правоотношений собственности , прежде всего на недвижимое имущество, прав в корпоративных отношениях, а также прав иностранцев при осуществлении инвестиционной деятельности.

В соответствии с ЗК РФ (ст. 15) иностранные граждане, лица без гражданства, и иностранные юридические лица, не могут иметь на праве собственности земельные участки, которые находятся на приграничных территориях и иных особых территориях, которые указываются в специальных федеральных законах.

Если говорить об инвестиционной деятельности, в соответствии с ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества» имеющие стратегическое значение, для обеспечения обороны страны и безопасности государства от 26 апреля 2008 года, для иностранных граждан как потенциальных инвесторов, установлены изъятия ограничительного характера при осуществлении инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение, для обеспечения обороны страны и безопасности государства, изъятия предусмотрены также Лесным кодексом РФ. Федеральным законом «О недрах», «О континентальном шельфе», ФЗ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения, ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации» и рядом иных законодательных актов. Такого рода изъятия устанавливаются именно на уровне федеральных законов.

Основной режим в данной сфере это национальный режим, в чем он состоит, легальная основа данного режима. Еще более полно принцип национального режима, реализуется в сфере гражданского судопроизводства и арбитражного процесса. В соответствии с нормами о гражданском судопроизводстве, это ст. 398 ГПК РФ и арбитражном судопроизводстве, ст. 254 АПК РФ, в сфере процессуальных правоотношений, для иностранных субъектов, установлен принцип национального режима. При чем нормы в процессуальном законодательстве практически совпадают текстуально: иностранные лица пользуются процессуальными правами и выполняют процессуальные обязанности наравне с российскими организациями и гражданами.

При чем, процессуальным законодательством, не устанавливаются изъятия из данного режима, в отличии от материальных правоотношений и более того процессуальными кодексами, не предусматривается даже сама возможность установления изъятий из национального режима для иностранных лиц». То есть в процессуальном законодательстве мы не найдем добавки: если иное установлено федеральным законом.

В соответствии с нормой ст. 254 АПК РФ, «для иностранных лиц могут быть предусмотрены, даже льготы и привилегии, на основе международных договоров РФ».

Национальный режим в сфере гражданских правоотношений может представляться, безусловно (без учета взаимности), так и на взаимной основе. В соответствии с нормами ГК РФ, национальный режим, в сфере гражданских правоотношений, иностранным лицам представляется, безусловно, или что то же самое без учета взаимности». То есть независимо от того, пользуются или нет в том или ином иностранном государстве, также национальным режимом российские граждане. Со слов независимо от того, то есть независимо от того наделяются ли в иностранном государстве или государствах, российские граждане, гражданской правоспособностью, в том же объеме, что и граждане соответствующего иностранного государства.

Предоставление национального режима с учетом взаимности – физическим лицам определенного государства или государств, в стране пребывания, предоставляются в определенной области правового регулирования, такие же права и обязанности, что и собственным гражданам и юридическим лицам, при условии, что также национальным режимом будут пользоваться физические лица (граждане), предоставляющего государства в соответствующем иностранном государстве или государствах.

Закон «Сербии о наследовании»: иностранные граждане имеют в Сербской республике, те же наследственные права, что и граждане Сербской республики», при условии применения принципа взаимности». Предоставление на условиях взаимности национального режима, в международном частном праве, именуется как формальная взаимность. Нужно учитывать, что принцип взаимности используется не только при установлении в гражданском законодательстве, национального режима для иностранных субъектов. Взаимность при регулировании правового положения иностранцев, действует, также при применении так называемых ответных ограничительных мер в отношении иностранцев (реторсии).

Реторсия – эта устанавливаемая конкретным государством, ограничение правоспособности, иностранных субъектов в ответ, на специальные ограничения правоспособности, собственных граждан, и юридических лиц, применяемое иностранным государством. Целью реторсии является, отмена иностранным государством, ограничений, введенных в отношении данного государства и его субъектов. Акты реторсии относятся к числу законных мер, которые может применить государство, для защиты интересов своих граждан и юридических лиц (предусмотрены в уставе ООН).

В МЧП РФ также закрепляется возможность применения реторсии, норма ст. 1194 ГК РФ предусматривает, что «Правительством РФ, могут быть установлены ответные ограничения (реторсии), в отношении имущественных и личных неимущественных прав, граждан и юридических лиц, тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц». Считается, что основанием для применения реторсии, выступают ограничения дискриминационного характера, установленные каким либо иностранным государством. Применение реторсии, возможно и в области гражданского судопроизводства и также судопроизводство в арбитражных судах (п. 4. ст. 398 ГПК и п.4 ст. 254 АПК РФ)

Тема: правовое положение юридических лиц в МЧП

Национальность и личный закон (личный статут юридического лица).

Деятельность юридических лиц, прежде всего хозяйственная, может выходить за пределы одного государства, соответственно за рамки одной национальной правовой системы и осуществляться в других и даже многих иностранных государствах. Например, юридическое лицо может заключать договоре концессии в иностранном государстве, может участвовать в соглашениях о разделе продукции, может создавать филиалы и представительства в иностранных государствах и в целом может заключать различного рода сделки на территории иностранных государств.

Участие юридических лиц в трансграничных отношениях порождает дополнительные правовые вопросы, которые бы не возникали, во внутреннем гражданском обороте. Решение этих вопросов, осуществляется на основе норм международного частного права. Признается ли юридическое лицо созданное по закону одного государства, также юридической личностью в иностранных государствах. Всегда в международно-правовом обороте, возникает вопрос о правосубъектности гражданской юридического лица. Актуален вопрос, по праву какого государства будет определяться порядок создания и деятельности, филиалов и представительств юридического лица, в иностранных государствах.

Для характеристики правового положения юридических лиц в МЧП, применяются прежде всего такие категории как:

1. национальность юридического лица

2. личный закон (личный статут юридического лица).

У каждого юридического лица есть национальность и каждому юридическом лицу соответствует свой личный закон.

Национальность юридического лица – это его принадлежность, к какому-то определенному государству (его подчиненность правопорядку какого то определенного государства). Можно сравнить с категорией гражданство для юридических лиц, но гражданство предполагает более тесную связь лица с государством.

Под личным законом, понимается не какой либо законодательный акт, а правовая система или право определенной страны. Личный закон юридического лица, это право государства, по которому определяется правосубъектность или еще говорят правовое положение, правовой статус юридического лица, как субъекта права в международных частных отношениях. Категория личный закон во внутреннем обороте не используется, используется только в МЧП.

Личный закон – это коллизионная привязка, она содержится во многих коллизионных нормах и таким образом, если в коллизионной норме имеется отсылка, к личному закону юридического лица, то это означает отсылку к праву определенной страны, которая и будет определять правосубъектность юридического лица в международном обороте.

В разных государствах для определения понятия личный закон юридического лица, используются разные критерии, наиболее распространены:

1. в странах англо-американского права, под личным законом юридического лица, понимается, право государства. В котором учреждено юридическое лицо (принцип инкорпорации – принцип места учреждения юридического лица). В настоящее время данный принцип также закреплен в праве государств, которые не относятся к англо-американской системе (в частности в некоторых европейских континентальных государствах – Беларусь, Казахстан, Киргизия, Узбекистан, Армения и наше государство тоже).

В соответствии с таким подходом, национальность юридического лица будет определяться, местом его учреждения. Данный принцип характеризуется высокой степенью формализованности, однако, данный критерий, подвергается обоснованной критике, при чем даже со стороны юристов чьи правовые системы, изначально предусматривали этот принцип. Недостатки:

- главный контраргумент, в современныъ условиях, довольно частой может быть ситуация, когда компания (юридическое лицо), зарегистрировано в одном государстве, но в последующем его деятельность в основном осуществляется в другом государстве и там же находится головной орган управления компании. Данное государство, не склонно считать это юридическое лицо иностранным, только потому, что в свое время это юридическое лицо было создано в иностранном государстве. Фактически и юридически данная компания уже привязана к другой стране. Данный критерий воплощая в себе очень высокую степень формализованности и не учитывает реальное участие юридического лица в имущественном обороте.

2. в государствах континентальной Европы наибольшее распространение получил критерий, местонахождения так называемого административного центра юридического лица. Этот критерий получил название критерий оседлости, согласно этому критерию личным законом юридического лица, считается право страны, в которой находится главный административный центр компании или как еще говорят головной орган управления. Соответственно национальность юридического лица определяется местом нахождения, административного центра компании (Германия, Австрия, Португалия, Греция, Польша, Турция, Литва и др.)

Лекция 14.11.2013 г.

Современное право зарубежных государства, учитывает ситуацию, когда местонахождение административного центра юридического лица, указанное в учредительных документах, не совпадает с фактическим местом нахождения этого административного центра. В связи с этим различают формальную оседлость, указанную в юридических документах (эффективную или реальную оседлость), которая учитывает фактическое местонахождение административного центра компании на каждый отдельный момент времени.

Различие между двумя видами оседлости, можно проследить на примере следующей нормы: ст. 8 Закона Турции 1982 г. «О международном частном праве и международном гражданском процессе». Гражданская правоспособность юридических лиц подчиняется «праву государства, где находятся, указанные в их уставах центр управления. В случае, когда фактический центр управления находится на территории Турции, применению подлежит турецкое право».

Главное достоинство состоит, в том, что национальность и личный закон юридического лица, связываются с тем государством, где находится управляющий центр юридического лица, реализующий правосубъектность данной организации, как известно, юридическое лицо проявляет себя в обороте, через действие своих органов. Поэтому разумно связывать личный закон юридического лица именно местом нахождения административного центра юридического лица.

3. Критерий места осуществления основной деятельности юридического лица (критерий центра эксплуатации). В соответствии с этим критерием, личным законом юридического лица считается, право государства в котором юридическое лицо, в основном осуществляет свою хозяйственную, производственную, коммерческую деятельность.

Национальность юридического лица, также будет определяться местом осуществления основной деятельности. Что касается его применения:

А) этот критерий довольно часто используется в законодательстве, так называемых развивающихся государства, которые, таким образом, стремятся обеспечить контроль над юридическими лицами, ведущими хозяйственную деятельность на их территории

Б) Кроме того, альтернативное или субсидиарное применение этот критерий находит в законодательстве государств, которые в качестве основных используют иные критерии, например критерий инкорпорации или оседлости (Италия, Испания, Египет, Тунис и др.).

В качестве недостатков отмечают некоторую неопределенность, то есть юрид. лицо может осуществлять свою деятельность на территории нескольких государств и сделать выбор в пользу одного государства бывает довольно сложно. Также неустойчивость – юр. лицо может изменять место своей деятельности даже на протяжении небольшого промежутка времени. И часто используется в качестве дополнительного.

4. В ряде государства применяется критерий государственной принадлежности участников юридического лица. Этот критерий получил название, - «критерий контроля».

В целом в соответствии с этим подходом, личным законом юридического лица будет считаться, право государства, которому принадлежит участник или участники юридического лица, фактически контролирующие данную организацию (посредством преобладающего участия в ее уставном капитале).

Национальность юридического лица в таком случае, будет определяться государственной принадлежностью соответствующего участника юридического лица. При таком подходе неважно, где учреждена компания, где находится ее административный центр, поскольку, основным здесь выступает государственная принадлежность участников юридического лица (например, акционеров в ОАО).

Среди положительных качества отмечается: что данный критерий более других учитывает экономическую составляющую и позволяет реально оценить, кто реально стоит за юридической личностью и соответственно распоряжается имуществом юридического лица.

Данный критерий находит широкое применение, прежде всего при регулировании иностранных инвестиций, в частности в решении вопроса, кого, считать иностранным инвестором. В российском инвестиционном законодательстве данный критерий, недавно, но уже широко используется.

Считается, что каждый из этих критериев в известной степени обусловлен историческими особенностями той или иной национальной правовой системы. Все эти критерии в значительной степени условные и каждый из них нельзя признать идеальным. В связи с этим в законодательстве и современной практике государств, широкое применение получили так называемые комбинации или сочетания различных критериев. При этом один из критериев, признается доминирующим основным, а другие критерии субсидиарными, в таких государствах критерии в чистом виде, то есть используемые в качестве единственно возможных, практически не существуют и примером законодательного комбинирования, критериев определения государственной принадлежности и личного статута юридического лица может служить следующее регулирование. Закон итальянской республики от 31 мая 2009 года «О реформе системы МЧП в Итальянской республике»:

- в этом законе закрепляется в качестве основного критерий инкорпорации. Текст нормы: «общество, товарищество, ассоциации, фонды, а также любые другие правовые образования, как открытые, так и закрытые, регулируются правом страны на территории, которой был завершен процесс их учреждения».

Из этого правила имеются исключения, которые предусматривают в качестве дополнительных другие критерии определения личного статута юридического лица. В случае, когда орган управления таких обществ, находится в Италии или когда их основная деятельность осуществляется на территории Италии, то применению подлежит Итальянское право.

В российском законодательстве категория личный закон юридического лица и соответствующая коллизионная привязка впервые, появились в шестом разделе ГК (1 марта 2002 года). В российском законодательстве, отражен критерий инкорпорации и в соответствии с этим личным законом юридического лица, считается право страны, где учреждено юридическое лицо (п.1 ст. 1202 ГК РФ).

Как нетрудно заметить тут содержится понятие учреждения юридического лица. Как известно понятия российских коллизионных норм должны толковаться в соответствии с российским правом, на это указывает п. 1 ст 1187 ГК.

В тоже время под учреждением юр. лица в России понимается, совершение того юридического акта, юридического действия, с которым правовые нормы связывают возникновение нового юридического лица, в зависимости от способа образования юридического лица это могут быть разные юридические действия и с местом совершения такого действия связывается определение личного закона.

До последнего времени в нашем международном частном праве, критерий инкорпорации признавался в качестве единственного критерия определения национальности и личного закона юридического лица. Однако, в соответствии с новеллами российского законодательства в 2008 году этот критерий не может считаться единственным и универсальным. Здесь имеется в виду ФЗ РФ от 26 апреля 2008 г. «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение, для обеспечения обороны страны и безопасности государства» . Цель данного закона установление ограничений для иностранных инвесторов при их участии в капитале хозяйственных обществ. Для того, чтобы установить такие ограничения, в соответствии с п.2 ст.3 данного закона понятие иностранный инвестор используется в значении указанном в ст. 2 ФЗ РФ от 9 июля 1999 г. «Об иностранных инвестициях в РФ». В свою очередь ФЗ «Об иностранных инвестициях» иностранным инвестором признается ряд субъектов в том числе, иностранные юридические лица»

Иностранные юридические лица, то есть организации, учрежденные в иностранных государствах, но при этом в соответствии с законом от 26 апреля 2008 г. и для целей применения этого закона, иностранным инвестором признаются не только юридические лица, созданные, учрежденные в иностранных государствах, но и организации, созданные в РФ, но находящиеся под контролем иностранных лиц, прежде всего посредством преобладающего участия в уставном капитале и законом предусмотрены также и иные формы контроля со стороны иностранных лиц, которые обусловливают для созданных в РФ организаций статус иностранного инвестора, на которого распространяются соответствующие ограничения.

Таким образом, в праве РФ, произошел отход или отступление от исключительного положения принципа инкорпорации, при определении государственной принадлежности юридических лиц и принцип инкорпорации дополнен принципом контроля. В соответствии с данным законом соответствующие изменения были внесены в федеральный закон о недрах, закон о континентальном шельфе и некоторых других нпа.

В данном случае принцип контроля, фигурирует лишь применительно к инвестиционным отношениям, но в соответствии с нормами новой редакции шестого раздела гражданского кодекса, принципы определения личного статута юридического лица, расширены уже за счет появления универсальной по своей применимости нормы пункт 4. ст. 1202 ГК РФ:

«Если учрежденное за границей юридическое лицо осуществляет свою предпринимательскую деятельность преимущественно на территории РФ, то к требованиям об ответственности по обязательствам юридического лица, его учредителей (участников), далее других лиц, которые имеют право давать обязательные для него указания или иным образом имеют возможность определять его действия, применяется российское право», либо по выбору кредиторов личный закон такого юридического лица.

Российское право применяет принцип инкорпорации, принцип контроля и две недели уже как живет и здравствует принцип центра эксплуатации.

Вопросом личного статута юридического лица посвящены также нормы содержащиеся в международных договорах РФ, в частиности в договорах о правовой помощи, как правило в них предусматривается, что правоспособность юридического лица определяется законодательством договаривающейся стороны на территории, которой оно учреждено: имеется в 2-х сторонней договорах о правовой помощи, а также в региональной Минской конвенции СНГ «О правовых отношениях и правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам».

Личный закон иностранной организации, не являющейся юр. лицом по иностранному праву.

В законодательстве особо регулируется выбор личного закона для таких организаций. В различных государствах, законом предусмотрены и конечно же действуют на практике объединения предпринимателей и других категорий лиц, которые по некоторым признакам напоминают юридические лица, схожи с юридическими лицами, но тем не менее формально, по закону. В соответствии с правовыми нормами таковыми не признаются (полные товарищества и товарищества на вере) в РФ признаются юридическими лицами, а ряде иных государств нет, в США партнерства не признаются юридическими лицами.

Сюда же можно отнести различного рода общественные объединения, организации, объединения предпринимателей, которые действуют на основе различного рода соглашений о совместной деятельности, но также не признаются юридическими лицами. Правовой статус такого рода образований, также определяется личным законом и личным законом иностранной организации не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена (ст. 1203 ГК РФ, использован принцип инкорпорации).

И таким образом, если полное товарищество учреждается в ФРГ (не юр. лицо по праву ФРГ), там оно вносится в торговый реестр, то личным законом такого товарищества будет являться право ФРГ. В свою очередь, на основании германского оправа будет определяться правосубъектность такой организации в международном обороте. При применении нормы ст. 1203 следует иметь в виду, что учреждение организации не являющееся юридическим лицом, может быть и не связано с регистрацией в каком либо реестре и поэтому учреждение такой организации, с которой связан ее личный статут,, не следует понимать обязательно как внесение ее в какой либо реестр. Главное, что она учреждена, в соответствии с правом иностранного государства, которое не рассматривает эту организацию в качестве юридической личности.

Определение личного статута юридического лица, имеет практическое значение

Сфере действия личного закона (личного статута) юридического закона.

Определение личного статута юридического лица, имеет практическое значение, поскольку на основе личного закона разрешаются многие правовые вопросы, связанные с правосубъектностью компании в международном обороте, круг этих вопросов, составляет так называемую сферу действия личного закона (личного статута юридического лица).

В российском праве эта сфера определяется, нормами п.2 ст. 1202 ГК,

Лекция 18.11.2013 г.

П. 2 ст. 1202 ГК РФ: На основе личного закона юридического лица определяются, в частности:

1. статус организации в качестве юридического лица. Именно личный закон определяет, является ли организация юридическим лицом, при этом личный закон имеет так называемое экстерриториальное действие. Если по личному закону организация признается юридическим лицом, то она считается таковым повсеместно;

2. организационно-правовая форма юридического лица. Даже если юридическое лицо учреждено в организационно-правовой форме неизвестной российскому праву, то оно будет признаваться существующим в этой организационно-правовой форме при участии в гражданских правоотношениях на территории РФ;

3. требования к наименованию юридического лица. Личным законом определяется, какие компоненты должны присутствовать в обозначении юридического лица;

4. вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства. Если процесс создания юридического лица в иностранном государстве в соответствии с его личным законом не завершен, то такое образование не может быть признано юридическим лицом и не может осуществлять хозяйственную и иную деятельность также и в зарубежных государствах, в частности такое образование не вправе открывать филиалы, представительства в зарубежных государствах;

5. содержание правоспособности юридического лица.В этом смысле личный закон имеет экстерриториальное действие. Если юридическое лицо в соответствии со своим личным законом считается прекращенным, то тем самым автоматически прекращается и правовая возможность его деятельности и в иностранных государствах, в том числе прекращается деятельность филиалов, представительств этого юридического лица в зарубежных государствах. Если иностранное юридическое лицо по личному закону имеет специальную или ограниченную правоспособность, то за этими пределами оно не может приобретать какие-либо права, заключать сделки, совершать иные юридические действия и в иностранных государствах;

6. порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей. Личным законом определяется компетенция органов юридического лица;

7. внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками;

8. способность юридического лица отвечать по своим обязательствам;

9. вопросы ответственности учредителей (участников) юридического лица по его обязательствам.

Сфера действия личного закона юридического лица не исчерпывается теми вопросами, которые непосредственно перечислены в п. 2 ст. 1202 ГК РФ. Имеется ряд других вопросов, которые не упомянуты в данном перечне, но при этом тоже должны решаться по личному закону юридического лица, поскольку очевидна их связь с правосубъектностью компании. В частности, в соответствии с личным законом определяется возможность и условия для юридического лица иметь подразделения с определенным правовым статусом вне места своего нахождения. Порядок деятельности таких подразделений в принимающем государстве будет определяться уже материально-правовыми нормами законодательства того государства, где действует представительство или филиал. В РФ такой порядок устанавливается, во-первых, Положением о порядке открытия и деятельности в СССР представительств иностранных фирм, банков и организаций, которое утверждено Постановлением Совета Министров СССР от 30.11.1989, а также Положением о порядке открытия и деятельности в РФ представительств иностранных кредитных организаций, утвержденное приказом ЦБ РФ от 07.10.1997.

Правовой режим участия иностранных юридических лиц в гражданских правоотношениях.

Категория «личный закон юридического лица» применяется лишь в сфере гражданско-правового регулирования, причем если отношения с участием юридического лица складываются в международном обороте при необходимости разрешить вопросы гражданской правосубъектности юридического лица. В области публичных отношений категория «личный закон юридического лица» не применяется.

В данном случае речь идет об участии юридических лиц в гражданских правоотношениях в сфере юрисдикции другого (иностранного) государства. Правовой режим определяет порядок деятельности юридических лиц в иностранном государстве и означает общие начала, общие принципы, на которых основывается правовое положение юридических лиц в принимающем государстве. Применительно к юридическим лицам принято различать 4 вида правовых режимов:

1. Режим не дискриминации базируется на основополагающем принципе международного публичного права, принципе суверенного равенства государств. Суть: в недопустимости дискриминации иностранных лиц, в том числе иностранных юридических лиц, в зависимости от принадлежности государства, чью национальность они имеют, к той или иной общественно политической системе, объединению государств. Или по какому либо иному признаку. Если говорить о формальных юридическах моментах:

- режим не дискриминации не требует в отличии от других режимов специального закрепления в международных договорах, заключаемых государствами, поскольку базируется на общепризнанной норме международного публичного права. В то же время в некоторых типах международных договоров, прежде всего в договорах о взаимном поощрении и взаимной защите инвестиций, принято подчеркивать необходимость соблюдения данного режима в отношениях между договаривающимися государствами.

Применение же государством мер дискриминационного характера в отношении иностранных юридических лиц дает основания соответствующему иностранному государству для ответного ограничения имущественных и личных неимущественных прав юридических лиц принадлежащих к дискриминирующему государству, то есть дает основание для применения так называемых реторсий, принятых в международной практике мер реагирования.

2. Национальный режим применительно к юридическим лицам, означает приравнивание объема правоспособности иностранных юридических лиц, к объему правоспособности отечественных юридических лиц.

Практическое значение действие национального режима и следствие действия этого режима состоит в том, что при правовом регулировании деятельности иностранного юридического лица, используется весь комплекс (весь массив) юридических норм применяемых в отношении отечественных юридических лиц. Это практическое следствие действия национального режима. В РФ принцип национального режима для иностранных юридических лиц закрепляется как в международных договорах, так и в гражданском законодательстве. Что касается международных договоров: это договоры о правовой помощи, и договоры о взаимном поощрении и взаимной защите инвестиций.

Что касается законодательной основы то тут первая основа для всего гражданского о законодательства – норма. ч.4 п.1 ст. 2 ГК РФ – «правила установленные гражданским законодательством применяются к отношениям с участием иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом, таким образом исключение из принципа национального режима для иностранных юридических лиц, могут быть установлены в международном договоре или федеральном законе, причем исключения могут предусматривать как ограничения правоспособности так и предоставление дополнительных льгот.

Такого рода исключения предусмотрены нормой статьи 15 ЗК РФ, которая исключает право для иностранных юридических лиц иметь земельные участки на приграничных территориях РФ», норма ст. об организации страхового дела от 20 июля 2004 г.- в качестве страховщиков на территории РФ, могут выступать российские юридические лица, то есть лица, созданные по законодательству РФ». Ограничение прав иностранных инвесторов предусмотрены федеральным законом РФ о порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества от 26 апреля 2008 г., имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Данный режим иностранным юридическим лицам в РФ предоставляется безусловно, без учета взаимности то есть в независимости от того, пользуются ли юридические лица РФ, также национальным режимом на территории иностранного государства или государств.

3. Режим наибольшего благоприятствования – в основе данного режима, лежит приравнивание правового статуса иностранного лица не к правовому статусу отечественных юридических лиц, как это имеет место при национальном режиме, а к наиболее выгодному статусу, которым обладают на территории данного государства, иностранные лица из любого другого иностранного государства и поэтому действие данного режима означает: предоставление каким либо государствам, другому иностранному государству, его гражданам и юридическим лицам, в какой либо области правового регулирования, прав, льгот и привилегий, которыми уже пользуются или наделяются граждане и юридические лица, какого либо третьего государства или государств.

Режим наибольшего благоприятствования может предоставлять лишь международными договорами или какими либо иными международно-правовыми актами, в законодательстве он не может устанавливаться, поскольку носит всегда адресный характер и действует в отношении определенного государства или какой то группы государств (ВТО например).

Данный режим положен в основу взаимоотношений членов всемирной торговой организации и его формально юридической основой являются:

1. генеральное соглашение по тарифам и торговле

2. в генеральном соглашении по торговле услугами, которые регулируют отношения государств членов ВТО.

После вступления РФ в ВТО, в отношении товаров и услуг российских субъектов в государствах ВТО, должны применяться права, льготы и привилегии, которыми уже пользуются на взаимной основе, все другие государства, члены ВТО.

Режим наибольшего благоприятствования установлен, также в рамках северо-американской зоны свободной торговли (НАФТА).

На основании трехстороннего договора 1992 г. о создании зоны свободной торговли между США, Канадой и Мексикой.

4. Четвертый режим преференциальный – предполагает предоставление специальных, индивидуальных льгот, привилегий, преимуществ к государствам или странам относящимся к определенной категории. Наиболее часто данный режим предоставляется в соглашениях между приграничными государствами, а также в соглашениях между государствами, входящими в единый экономический, таможенный или иной союз или объединение государств.

Данный режим носит строго избирательный характер, если при характеристике национального режима, иностранные лица, сравниваются с отечественными, далее при характеристике режима наибольшего благоприятствования, иностранные лица из одного государства или нескольких государств, сравниваются с иностранными лицами, принадлежащими к третьему государству или государствам, то в данном случае сравнение вообще не производится и льготами и привилегиями могут пользоваться лишь лица принадлежащие к определенному, конкретному иностранному государству или группе государств. Для РФ использование данного режима актуально применительно к СНГ и иным объединениям бывших союзных республик, в частности к ЕвраЗЭС и к Таможенному союзу.

Лекция 21.11.2013

Вопрос: сравнительная характеристика правовой режим и национальный режим.

Близко связаны между собой, но не совпадают по своему содержанию, правовое положение иностранных лиц, это объем их правоспособности в соответствии с правом принимающего государства, то есть права и обязанности, которыми принимающее государство, наделяет в определенной сфере правоотношений, иностранных юридических лиц.

В тоже время правовой режим – это общие подходы или общие принципы, на которых базируется или основывается, правовое положение иностранных юридических лиц в принимающем государстве и поэтому неслучайно говорят, не только национальный режим, но и принцип национального режима, но и принцип наибольшего благоприятствования, если переводить это на плоскость конкретных режимов. То категория национального режима сама по себе не характеризует комплекс прав и обязанностей иностранных лиц, не раскрывает их правовое положение.

Но в тоже время указывает, что это правовое положение приравнивается к правовому положению отечественных юридических лиц, ну конечно с определенными изъятиями. Если перевести на другой режим, то категория режим наибольшего благоприятствования не характеризует комплекс прав, льгот и привилегий, которыми пользуются юридические лица из определенного государства в принимающем государстве, но лишь указывает эта сама категория, что эти права льготы и привилегии, не меньше чем уже предоставленные, третьему государству и его гражданам и юридическим лицам.

Но какие это права это характеризует категория правового положения, то есть конкретика это правовое положение, а планка заданная это правовой режим.

Тема: вещные правоотношения в МЧП. Особенная часть МЧП.