41.3.Исторический аспект, западный и отечественный опыт ау на п/п

Франция. В 1985 г. были приняты и ныне действуют Закон «О восстановлении предприятий и ликвидации их имущества в судебном порядке», декрет с таким же на­званием и Закон «О конкурсном управлении, ликвидато­рах и экспертах по определению состояния предприятий».

По сравнению с законодательствами др.стран зако­ны Франции предусматривают более сильную защиту предприятий, обусловленную приоритетом интереса к про­блеме сохранения рабочих мест. Для этого существует «система тревоги», когда заинтересованные круги оповещаются о приближении со­стояния неплатежеспособности. Акцент в законодательстве сделан на том, чтобы предупреждать, а не лечить.

Германия. В 1877 г. был принят Конкурсный Устав, состоящий из трех книг: «Ма­териальное конкурсное производство», «Конкурсное про­изводство» и «Уголовные постановления». С введением в действие в 1898 г. гражданского и торгового уложений Конкурсный Устав был существенно переработан. В период нефтяного кризиса 1978 г. две книги свода норм о банкротстве были существенно изменены и дополнены более 20 законами в части банкротства физических лиц. Третья книга отменена в 1976 г. с выходом Закона о борьбе с экономическими преступлениями.Новое законодательство о банкротстве в уже объеди­ненной Германии появилось в 1999 г. Законы о банкротстве России и Германии разрабатывались в один период и имеют много общего. И тот и другой пре­следуют цели — сохранение бизнеса должника и сораз­мерное удовлетворение требований кредиторов. В немецком законодательстве установлен обязатель­ный нормативный срок — 21 день, и в течение этого сро­ка должник обязан восстановить свою платежеспособ­ность.

Великобритания. В 1914 г. был принят Закон о банкрот­ствах, который, претерпев коренную реформацию в 1986 г., трансформировался в Закон «О несостоятельности и бан­кротстве». Он является основным источником правового регулирования конкурсного производства. В настоящее время парламентом внесены значительные поправки в этот документ: называться он будет Законом «О восстановле­нии», цель его переориентирована в сторону сохранения предприятия посредством применения широкого спектра мер по улучшению его финансового состояния.

В соответствии с действующим законодательством не­состоятельными могут быть признаны все хозяйствующие субъекты, кроме страховых компаний и банковских инсти­тутов, правовое положение которых регламентируется спе­циальными законами.

При установлении факта неплатежеспособности долж­ника к нему могут применяться следующие процедуры: реорганизационные (добровольное урегулирование дол­гов и администрирование доходов компании) и ликвида­ционные (принудительная и добровольная ликвидация). Рассмотрим суть каждой из них.

США. Первые положения о регулировании банкрот­ства появились в XVIII в. В 1787 г. Конституционный Конвент США наделил конгресс полномочиями прини­мать законодательные акты по разрешению споров кре­диторов с должниками. Это связано с отказом от приме­нения жестокой английской практики регулирования не­состоятельности, предусматривавшей в отдельных случа­ях смертную казнь. В 1898 г. был принят закон о несо­стоятельности, который впоследствии претерпел корен­ное преобразование в 1938 и 1970 гг. С 1979 г. вступил в силу новый закон, который предусматривает множест­венность процессуальных возможностей урегулирования проблемы неплатежеспособности в зависимости от круга субъектов.

Таким образом, можно выделить два подхода к решению проблемы банкротства предприятий в разных странах: пер­вый — их ликвидация, и тогда суд выступает в качестве «похоронного бюро», а второй — реорганизация. Несостоятельностью признавалось такое положение дел, «когда кто-либо не имеет наличных денег на удовлетворение в срок своих долгов и есть признаки, что долги неоплатны, то есть всего имущества его для полной уплаты будет недостаточно».

В Уставе 1905 г. все случаи несостоятельности разделялись на три категории:

Несчастная несостоятельность — когда должник будет приведен в неплатежеспособность не собственною виною, причиной м.б. «наводнение, пожар, от последствий которого невозможно было предохранить имущество посредством за страхования, неприятельское вторжение, нечаянный упадок кредиторов».

Неосторожная несостоятельность — «когда неплатежеспособность последует от вины должника, но без умысла и подлога». В качестве доказательств неосторожной вины рассматривались «кредитование на большие суммы незадолго до несостоятельности, неведение торговых книг, неуказание должником своих кредиторов, неудачный выбор управляющих, неопытность должника в предпринятом деле, пожар при недоказанности убытков от него, неприве­дение отчета в употреблении занятых денег».

Подложная несостоятельность — «когда неоплатность соединена с умыслом или подлогом». Этот вид несостоя­тельности являлся уголовным преступлением. Это м. б. сокрытие своего имущества безвозмезд­ной его передачей или приобретением его на чужое имя, или иным способом; выдача или признание обязательства по долгу, полностью или частично вымышленному, сокры­тие, уничтожение или изменение своих торговых книг.