5. Современные организационно-правовые формы реализации венчурных инвестиционных проектов в России

Особенности реализации инновационного проекта предъ-

являют специфические требования к организационно-право-

вой форме юридического лица, используемого в качестве про-

ектной компании участниками инновационной (в том числе

венчурной) предпринимательской деятельности. К числу

таких требований относится следующие:

— обеспечение возможности осуществления поста-

дийного внесения вкладов в компанию через ее капитал

(commitments) в короткие сроки и наложения санкций за их

невыполнение;

— наличие «корпоративного щита» (юридического лица,

реализующего проект) при одновременно минимальных тре-

бованиях к его отчетности;

— ограниченная ответственность участников компании

по ее обязательствам в пределах стоимости внесенных ими

вкладов и пропорцио нально их размеру;

— организация управления, основанная на всеобъемлю-

щем гибком соглашении сторон (участников), включая саму

компанию и, в случае необходимости, иных лиц (в том числе

не являющихся участниками компании), и обеспечение

исполнения такого соглашения с использованием не подле-

жащих снижению санкций;

— возможность непропорцио нального распределения

прав и обязанностей участников, прибыли и убытков, голо-

сов и т.д.;

— возможность выпуска ценных бумаг (в том числе

со специальными характеристиками, например особыми

ликвидационными правами);

— невозможность произвольного выхода (выдела доли)

участников из венчурного (инновационного) бизнес-проектав течение заранее установленного срока или до достижения

установленной соглашением цели;

— максимально возможная конфиденциальность инфор-

мации об инновационном (венчурном) бизнес-проекте

для третьих лиц;

— минимальные затраты на ликвидацию компании

(включая временные);

— возможность оценки вкладов в компанию по соглаше-

нию участников;

— возможность договорного установления специального

порядка и условий оборота акций (долей) компании;

— возможность запрета на создание (финансирование)

конкурирующих с данной компанией проектов, а также уста-

новление ответственности участников, вышедших из вен-

чурного бизнес-проекта, за переманивание ключевых сотруд-

ников компании;

— минимальная регуляторная нагрузка со стороны госу-

дарства, в том числе упрощенный порядок ликвидации неу-

спешных компаний;

— возможность по условиям соглашения для внесения

вкладов участниками в любой форме (как любых видов

имущества, имущественных прав и иных прав, имеющих

денежную оценку, так и исключительно управленческих

и профессио нальных навыков (репутации, опыта и деловых

связей и пр.);

— возможность участия в нескольких проектных компа-

ниях одновременно;

— возможность обеспечения в определенных случаях

приоритета участников перед кредиторами и одних участ-

ников перед другими в случае ликвидации (прекращения)

компании.

В настоящее время в российском законодательстве органи-

зационно-правовые формы юридического лица, учитывающие

особенности реализации венчурных (особо рисковых) бизнес-

проектов, а также сложившиеся международные стандарты

их осуществления, отсутствуют. Ни одна из существую-

щих в российском праве организационно-правовых форм

юридического лица не соответствует одновременно всему

(или хотя бы большинству) из вышеуказанного набора тре-

бований.

Так, например, наиболее распространенные формы ком-

мерческих организаций в России — общества с ограниченной

ответственностью (ООО) и акционерные общества (АО) —хотя и соответствуют в некоторой степени ряду требований,

предъявляемых инновационным бизнесом, не свободны

от многих недостатков, серьезно затрудняющих их исполь-

зование в инновационных (в том числе венчурных) проек-

тах. Одним из таких недостатков является крайняя степень

зарегулированности условий формирования (изменения)

уставного капитала (в связи с отсутствием в российском

акционерном законодательстве концепции «переменного

капитала»), что серьезно затрудняет возможность реализа-

ции столь важного для венчурных компаний постадийного

финансирования. Весьма негативную роль играет также

невозможность заключения всеобъемлющих гибких соглаше-

ний между участниками (акционерами) общества, в полной

мере соответствующих международной практике (например,

в российских условиях невозможно участие в таких согла-

шениях самой компании, ее будущих участников и иных

лиц, а объем допустимых для включения в такое соглаше-

ние положений жестко ограничен законодательно). Импера-

тивные положения действующего правового регулирования

о приоритете прав кредиторов над участниками организации

при ликвидации и банкротстве, которые не позволяют участ-

никам инновационного (в том числе венчурного) бизнес-

проекта обеспечить надлежащую защиту интеллектуальной

собственности, также существенным образом снижают при-

годность организационно-правовых форм АО и ООО для их

использования в качестве проектных компаний.

Эти, а также иные недостатки существующих организа-

ционно-правовых форм коммерческих юридических лиц

особенно негативно сказываются на малых и средних инно-

вационных проектах, которые лишены возможности привле-

кать заемные средства, а развитие которых существенным

образом зависит от договоренностей с инвесторами.

Другие формы юридических лиц, существующие в россий-

ском праве, также весьма далеки от соответствия требованиям

международного инновационного (венчурного) сообщества.

Так, например, товарищество на вере, несмотря на наличие

переменного складочного капитала, позволяющего реализо-

вывать поэтапное финансирование (commitments), не допу-

скает возможности ограничения выхода участников из това-

рищества, что полностью противоречит самой природе

и практике венчурной проектной деятельности. Кроме того,

полный товарищ (управляющая компания) несет неограни-

ченную имущественную ответственность по обязательствамтоварищества и может участвовать только в одном товари-

ществе на вере, следовательно, управлять только одним про-

ектом, что делает эту форму абсолютно непривлекательной

для венчурных капиталистов, а значит, и в целом для реали-

зации венчурных проектов.

По итогам заседания Комиссии при Президенте РФ

по модернизации и технологическому развитию экономики

России от 27 июля 2010 г. № Пр-2279 Правительством Рос-

сийской Федерации был подготовлен проект федерального

закона «О хозяйственных партнерствах» № 557159—51, вне-

сенный 7 июня 2011 г. на рассмотрение в Государственную

думу. В декабре 2011 г. вступил в силу Федеральный закон

от 03.12.2011 № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах»2,

способствующий разрешению этой правовой коллизии.

Закон вводит в российское законодательство новую раз-

новидность коммерческого юридического лица — хозяй-

ственное партнерство, занимающее своего рода промежу-

точное положение между хозяйственным товариществом

и обществом и в максимальной степени удовлетворяющее

важнейшим требованиям, которые российские и иностран-

ные венчурные инвесторы и предприниматели предъяв-

ляют к организационно-правовым формам, используемым

для реализации венчурных и в целом инновационных проек-

тов. Одновременно с объединением положительных свойств

хозяйственных обществ (прежде всего в части ограничения

ответственности) и хозяйственных товариществ (прежде

всего в части гибкости управления) данный подход позволит

реализовать большинство важнейших условий, выдвигаемых

участниками венчурной проектной деятельности, а также

избежать нежелательных радикальных изменений в уже сло-

жившемся российском корпоративном законодательстве.

Содержание законопроекта подчинено задаче подроб-

ной регламентации различных применяемых по умолчанию

гражданско-правовых аспектов создания, функционирова-

ния и прекращения хозяйственных партнерств, что позво-

лит в короткие сроки сформировать непротиворечивую

судебную практику для его использования в инновационных

правоотношениях.

Основные характеристики правового регулирования

хозяйственного партнерства состоят в следующем:

— в возможности заключения гибкого всеобъемлющего

соглашения, включающего в себя участников компании,

а также (в случае необходимости) иных лиц, что позво-

ляет принимать участие в управлении партнерством лицам,

не являющимся его участниками;

— в организации гибкого постадийного финансирования

за счет наличия складочного капитала;

— в ограничении ответственности всех участников

по сделкам, совершаемым компанией.

Хозяйственное партнерство, таким образом, согласно

законопроекту получает относительно новое для россий-

ского законодательства правовое регулирование, но вместе

с тем понятное и узнаваемое для международного венчур-

ного сообщества и максимально соответствующее междуна-

родным стандартам венчурной проектной деятельности.

Основным принципом нового правового регулирования

хозяйственного партнерства является внедрение в его кон-

струкцию максимального количества диспозитивных воз-

можностей для участников устанавливать удобные для кон-

кретного инновационного или иного проекта правила. Такой

подход реализуется посредством включения в законопроект

следующих особенностей договорного управления хозяй-

ственным партнерством:

— государственная регистрация хозяйственного партнер-

ства осуществляется на основании подлежащего государ-

ственной регистрации единственного учредительного доку-

мента — устава партнерства, содержащего ограниченный

законом набор сведений, внутренние же вопросы функцио-

нирования и управления партнерством детально определя-

ются соглашением об управлении партнерством, подлежа-

щим обязательному нотариальному удостоверению по месту

нахождения партнерства;

— условием участия любого лица в партнерстве явля-

ется его вступление в соглашение об управлении партнер-

ством; заключение данного соглашения возможно не только

со всеми участниками партнерства (партнерами), но также

с работниками и консультантами партнерства;

— предусматривается отсутствие избыточных импе-

ративных законодательных ограничений, сдерживающих

сферу применения соглашения об управлении партнерством

за счет возможности установления в нем различного объ-ема прав и обязанностей разных участников партнерства,

различного порядка и условий приема новых участников,

выхода старых, различных условий распределения прибыли

и голосов при принятии решений в отношении осуществле-

ния предпринимательской деятельности, приоритета прав

одних участников перед другими, а также иных условий,

необходимых в связи с различными условиями реализации

проектов в инновационной сфере;

— предусматривается возможность включения в согла-

шение об управлении партнерством прав участника пар-

тнерства на непропорцио нальное принадлежащей ему доле

в складочном капитале участие в управлении партнерством;

— допускается возможность для участников соглашения

об управлении партнерством требовать (в том числе в судеб-

ном порядке) понуждения к исполнению условий соглаше-

ния об управлении партнерством в натуре нарушившей сто-

роной (в том числе и самим партнерством) вне зависимости

от применения гражданско-правовых санкций;

— предусматривается возможность признания недей-

ствительным решения партнерства, принятого в результате

неисполнения или ненадлежащего исполнения соглашения

об управлении партнерством;

— реализована возможность на основании соглашения

об управлении партнерством обеспечить приоритет прав

участников партнерства друг перед другом при распределе-

нии имущества и иных объектов гражданских прав при лик-

видации партнерства;

— допускаются возможность (по условиям соглашения

об управлении партнерством) ограничить на определенный

срок выход участника из партнерства и возможность отчуж-

дения им своей доли в складочном капитале.

Кроме того, закон предусматривает следующие ключевые

характеристики правового регулирования новой организаци-

онно-правовой формы хозяйственного партнерства:

— наличие общей правоспособности, обеспечивающей

возможности использовать преимущества новой органи-

зационно-правовой формы хозяйственного партнерства

для осуществления не только инновационной, но и любой

не противоречащей закону предпринимательской деятельно-

сти, за исключением видов деятельности, которые не могут

осуществляться хозяйственными партнерствами, согласно

перечню, утверждаемому Правительством РФ; — наличие статуса юридического лица, позволяющего

в полном объеме реализовать концепцию ограничения ответ-

ственности его участников, которые не будут отвечать по его

обязательствам, а партнерство не будет отвечать по обяза-

тельствам своих участников;

— наличие в структуре имущества партнерства перемен-

ного складочного капитала, обеспечивающего любые прием-

лемые для участников инновационного венчурного бизнес-

проекта условия поэтапного финансирования;

— возможность внесения любого имущества (за исклю-

чением ценных бумаг) в оплату складочного капитала;

— введение возможности для заключения по соглашению

с кредитором-субъектом предпринимательской деятельно-

сти договоров, предусматривающих условия о полном или

частичном прекращении обязательств партнерства перед

таким кредитором при наступлении условий, указанных

в договоре, из которого возникло данное обязательство;

— разделение складочного капитала партнерства на доли,

которые по умолчанию являются свободно оборачиваемыми;

— отсутствие ограничений на участие одного и того же

лица в нескольких хозяйственных партнерствах;

— отсутствие ограничений по участию в хозяйственных

партнерствах любых юридических и физических лиц (в том

числе иностранных юридических лиц и иностранных орга-

низаций, не являющихся юридическими лицами по ино-

странному праву);

— возможность защиты исключительных прав на резуль-

таты интеллектуальной деятельности (в том числе при пре-

кращении (ликвидации) партнерства) через использование

механизма полного или частичного исполнения обязательств

партнерства перед кредиторами — субъектами предприни-

мательской деятельности от имени партнерства одним или

несколькими партнерами в случае, если для удовлетворе-

ния этих обязательств партнерством потребуется обращение

взыскания на принадлежащие партнерству исключительные

права на результаты интеллектуальной деятельности;

— отсутствие жестких требований к органам управления

партнерством, с введением в правовую конструкцию един-

ственного обязательного требования к наличию единолич-

ного исполнительного органа — директора партнерства;

— наличие ограничений на количество участников пар-

тнерства (не менее двух и не более пятидесяти);

— возможность внесудебного исключения участника пар-

тнерства при невыполнении им в установленный срок обя-

занности по первоначальному или последующему внесению

в складочный капитал вклада или части вклада;

— минимальные требования к партнерствам в части обя-

зательной отчетности, учета и хранения документов и обяза-

тельного раскрытия информации;

—применение общих правил о хозяйственных обществах

по российскому законодательству в случае, если законом

не предусмотрено иное.

Таким образом, в правовой конструкции нового вида юри-

дических лиц — хозяйственного партнерства — обеспечена

реализация большинства важнейших из вышеперечислен-

ных международно признанных требований, предъявляемых

к организационно-правовым формам венчурных (инноваци-

онных) проектов.

В 2011 г. также принят Федеральный закон от 28.11.2011

№ 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе»1. Пред-

метом правового регулирования данного закона являются

отношения, возникающие в связи с заключением, исполне-

нием и прекращением специальной разновидности договора

простого товарищества — инвестиционного товарищества,

на основе которого могут объединяться средства нескольких

инвесторов или организационно-управленческие и пред-

принимательские усилия для реализации проектов, прежде

всего в сфере инновационной экономики.

Договор об инвестиционном товариществе занимает

своего рода промежуточное положение между товарище-

ством на вере и договором о совместной деятельности, обе-

спечив сохранение их в неизменном виде и возможность

дальнейшего применения для тех целей, для которых они

пригодны и могут быть использованы. Основным принци-

пом правового регулирования договора об инвестиционном

товариществе является внедрение в его конструкцию мак-

симального количества диспозитивных возможностей

для участников устанавливать удобные им для данного

конкретного инновационного или иного проекта или слу-

чая правила.

Действие закона распространяется на следующий круг лиц:

• физические лица, выступающие в качестве индивиду-

альных предпринимателей, юридические лица, независимо

от организационно-правовой формы и формы собственно-

сти, осуществляющие совместную инвестиционную деятель-

ность с использованием договора об инвестиционном това-

риществе;

• иностранные юридические лица в соответствии с при-

менимым законодательством;

• органы государственной власти, уполномоченные

на осуществление государственного регулирования в уста-

новленной сфере деятельности.

К ключевым особенностям правового регулирования дого-

вора об инвестиционном товариществе следует отнести сле-

дующее:

— наличие в договоре об инвестиционном товарище-

стве двух категорий участников — управляющих товарищей

и обычных товарищей с различным объемом прав и обязан-

ностей, а также с различным объемом ответственности;

— невозможность внесения обычными (неуправляю-

щими) товарищами вклада в общее дело не в денежной

форме;

— отсутствие ограничений на участие как управляющих

товарищей, так и обычных товарищей в нескольких догово-

рах инвестиционного товарищества;

— ограничения по участию в договоре инвестиционного

товарищества для физических лиц, не являющихся индиви-

дуальными предпринимателями;

— отсутствие ограничений по участию в договоре инве-

стиционного товарищества коммерческих юридических лиц,

в том числе иностранных юридических лиц и иностранных

организаций, не являющихся юридическими лицами по ино-

странному праву (с учетом требований применимого законо-

дательства), а также некоммерческих организаций (с учетом

их правоспособности);

— возможность для управляющего товарища являться

одновременно и обычным товарищем, и наоборот;

— полная солидарная ответственность всех участников

договора по общим внедоговорным обязательствам, а также

по договорным обязательствам, не связанным с осуществле-

нием предпринимательской деятельности;

— ограниченный объем ответственности обычных (неу-

правляющих) товарищей по общим договорным обязатель-ствам, связанным с осуществлением предприниматель-

ской деятельности (перед кредиторами, осуществляющими

предпринимательскую деятельность) в пределах стоимости

их вкладов в общее дело и пропорцио нально им;

— возможность (по условиям договора об инвестици-

онном товариществе) создания товарищами инвестицион-

ного комитета для целей коллективного участия в ведении

общих дел;

— невозможность для товарища требовать расторжения

договора инвестиционного товарищества, заключенного

с указанием срока или с указанием цели в качестве отмени-

тельного условия в отношениях между собой и остальными

товарищами по уважительной причине;

— введение особенностей в порядке выдела доли това-

рища по требованию его кредитора (введение возможно-

сти перевода на кредитора прав и обязанностей должника

по договору инвестиционного товарищества);

— введение механизмов коллективного ведения общих

дел управляющими товарищами (в случае, если управляю-

щих товарищей в договоре несколько);

— возможность определения в условиях договора

об инвестиционном товариществе различного объема прав

и обязанностей управляющих товарищей и обычных това-

рищей, различного порядка и условий приема новых това-

рищей, выхода старых, различных условий распределения

прибыли и голосов при принятии решений в отношении

осуществления совместной инвестиционной деятельности,

а также иных условий, необходимых в связи с различными

условиями реализации инвестиционных бизнес-проектов

в инновационной сфере;

— введение обязательного нотариального удостоверения

договора инвестиционного товарищества и всех приложений

к нему, включая политику ведения общих дел (инвестици-

онную декларацию), соглашений участников договора о пол-

ной и (или) частичной уступке своих прав по договору инве-

стиционного товарищества, а также доверенности на ведение

общих дел;

— введение возможности полной или частичной уступки

прав по договору инвестиционного товарищества, в том числе

путем отчуждения права на получение прибыли по договору

инвестиционного товарищества.

50