3.3. Объекты доверительного управления

Прежде всего необходимо заметить, что термины "объект доверительного управления" и "предмет договора" обозначают разные понятия. Предмет договора доверительного управления - это то, по поводу чего стороны достигли соглашения, то есть деятельность управляющего (управление имуществом), направленная на определенный объект управления.

Правила, относящиеся к объектам доверительного управления, определены в ст. 1013 ГК, согласно которой управление может устанавливаться только на имущество и исключительные права.X

Формулировка, использованная законодателем в ст. 1013 ("объектами доверительного управления могут быть предприятия, ... исключительные права и другое имущество"), на наш взгляд, противоречит ст. 128 ГК РФ. Дело в том, что исключительные права, т.е. интеллектуальная собственность, - это самостоятельный объект гражданских прав (ст. 138), который, в свою очередь, имеет объектом результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации. Исключительные права нельзя смешивать с самими результатами творческой деятельности, но нельзя и относить к разряду имущества. Такое представление об исключительных правах сложилось и в науке гражданского права <*>.X

--------------------------------

<*> См., напр.: Гражданское право. В 2-х томах. Том 1 / Под ред. Е.А. Суханова. М., 1994. С. 314.

Таким образом, вернее было бы сказать, что объектами доверительного управления могут быть имущество (различные его виды) и исключительные права.

Объекты управления должны отвечать следующим условиям:

1) Данный объект не изъят из гражданского оборота и не отнесен к ограниченно оборотоспособным. Так, передача собственником в доверительное управление недр, лесов и водных ресурсов невозможна, поскольку законом допускается лишь их передача в пользование <*>. Вместе с тем право на пользование указанными ресурсами может быть передано в доверительное управление при соблюдении требований соответствующего законодательства. Такой объект, как "дополнительные доходы, полученные в процессе исполнения бюджета", также не может быть передан в доверительное управление <**>.

--------------------------------

<*> Водный кодекс Российской Федерации // Собрание законодательства РФ. 1995. N 47. Ст. 4471; Лесной кодекс Российской Федерации // Собрание законодательства РФ. 1997. N 5. Ст. 610; Закон Российской Федерации "О недрах" (ред. от 08.08.2001) // Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. 1992. N 16. Ст. 834; Собрание законодательства РФ. 1995. N 10. Ст. 823; Российская газета, N 30, 17.02.1999; Собрание законодательства РФ. 07.08.2000. N 32. Ст. 3341; Парламентская газета, N 4 - 5, 11.01.2000; Российская газета, N 93, 17.05.2001; Российская газета, N 153 - 154, 10.08.2001.X

<**> Ст. 236 Бюджетного кодекса Российской Федерации (ред. от 05.08.2000) // Собрание законодательства РФ. 1998. N 31. Ст. 3823; Российская газета, N 156 - 157, 12.08.2000; Российская газета, N 153 - 154, 10.08.2001.X

2) На данный объект не установлено право хозяйственного ведения или оперативного управления. Если имущество уже передано кому-либо на таком праве, то для передачи его в доверительное управление требуется прекращение хозяйственного ведения или оперативного управления (п. 3 ст. 1013).X

3) Данный объект не находится в залоге, а если и находится, то учредитель управления обязан сообщить об этом управляющему. В противном случае управляющий имеет право потребовать расторжения договора и уплаты причитающегося ему за один год вознаграждения.

Доверительное управление отдельными объектами имеет свои особенности.

Предприятие как имущественный комплекс представляет собой совокупность зданий, сооружений, земельных участков, иных вещей, а также прав требований, долгов и исключительных прав. Все это вместе признается, кроме того, недвижимостью. Предприятие представляет собой имущество "в широком смысле слова", т.е. не одни только вещи или права, но и обязательства, связанные с использованием этих вещей. Совершение действий по доверительному управлению предприятием означает для управляющего право владеть и пользоваться указанными вещами, предъявлять к исполнению права требования, отвечать имуществом предприятия по долгам, связанным с управлением предприятием, а также возникшим до учреждения управления. Кроме того, управляющий вправе передавать исключительные права, входящие в состав предприятия, другим лицам по договору (например, по договору коммерческой концессии), а также совершать иные действия, которые мог бы совершать собственник. Однако согласно п. 1 ст. 1020 управляющий вправе распорядиться всем предприятием в целом (как объектом недвижимости) только в случаях, предусмотренных договором доверительного управления.X

Далеко не все предприятия могут стать объектами доверительного управления. Как известно, предприятие - это имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Такой комплекс может принадлежать на праве собственности гражданину, юридическому лицу или государственному (муниципальному) образованию. Выше указывалось, что для учреждения доверительного управления государственное или муниципальное образование (как собственник) должно прекратить право хозяйственного ведения или оперативного управления.

Передача юридическими лицами принадлежащих им предприятий в доверительное управление производится в соответствии с правоспособностью данной организации. Так, коммерческие организации могут передавать данное имущество в управление во всех случаях, если это не противоречит их учредительным документам.

Если же предприятие принадлежит некоммерческой организации, то такая передача тем более оправдана, поскольку такие субъекты не вправе заниматься предпринимательской деятельностью на постоянной основе, а услуги управляющего могут оказаться здесь как нельзя кстати. В частности, ст. 30 Закона РФ "Об общественных объединениях" предусматривает, что общественные фонды могут осуществлять свою деятельность на основе доверительного управления. Это должно означать, что имущество фонда может быть передано им профессиональному доверительному управляющему. Сам фонд не может быть доверительным управляющим имущества других лиц по возмездному договору, поскольку это противоречило бы его некоммерческим целям. Таким образом, не исключено, что в собственность фонда перейдет предприятие, для управления которым фонду придется заключить договор с профессиональным доверительным управляющим.X

Иная недвижимость также может стать объектом доверительного управления с соблюдением ограничения в распоряжении (п. 1 ст. 1020 ГК РФ). Кроме этого правила следует иметь в виду, что такая недвижимость, как жилое помещение, зачастую обременена правами проживания в нем членов семьи собственника. Договор доверительного управления может и не содержать в этом случае указание на соблюдение интересов этих лиц, однако они тем не менее не могут быть нарушены, поскольку указанные права являются вещными и "следуют судьбе" недвижимости.X

Гражданское законодательство позволяет собственнику земельного участка совершать в его отношении любые действия, не нарушая при этом правил земельного законодательства и не нанося ущерб окружающей среде. Таким образом, передача отдельных земельных участков в доверительное управление возможна, если при этом не изменится целевое назначение участка. При этом земли должны быть предназначены для сельскохозяйственного использования или строительства и принадлежать на праве собственности гражданам или юридическим лицам.

Закон допускает доверительное управление имущественными правами как самостоятельными объектами. Механизм такой передачи и последующего управления достаточно сложен. Учреждая доверительное управление, обладатель, например, права требования, обеспеченного залогом, заключает договор с управляющим, согласно которому право обособляется отдельно от другого имущества правообладателя и передается управляющему. При этом не происходит уступки управляющему права, оно сохраняется за правообладателем, а управляющий обязан совершать действия по истребованию долга от обязанного лица. Ряд действий будет носить фактический характер (обращение к должнику, сбор информации и пр.). Однако юридическими действиями управляющего следует считать предъявление требования от имени правообладателя, участие в судебном разбирательстве и т.д. Полученное в результате удовлетворения требования имущество перейдет в доверительное управление и должно быть обособлено от имущества управляющего. Если с этим фактом стороны не связывали прекращение договора, то доверительное управление продолжится <*>.

--------------------------------

<*> В этой связи представляется необоснованным высказанное кассационной инстанцией Федерального арбитражного суда Московского округа по одному из дел суждение о том, что "неотъемлемой характеристикой имущества, способного быть объектом доверительного управления, является возможность его неоднократного использования", в связи с чем единичное право требования не может быть предметом договора доверительного управления (по договору управляющий получал право получения денежных средств по исполнительному листу. Постановление от 30 января 2001 г. Дело N КГ-А41/112-01. КонсультантПлюс.Арбитраж:МосковскийОкруг). Напомним, что в английском праве такая ситуация достаточно распространена и является одной из юридических услуг. Нет препятствий для заключения договора доверительного управления по поводу такого объекта управления и в российском праве. В другом арбитражном деле суд не нашел препятствий к передаче в доверительное управление аналогичного права требования (постановление федерального арбитражного суда Восточно - Сибирского округа от 10 сентября 1999 г. Дело N А19-11855/98/Ф02-1530/99-С2. КонсультантПлюс.Арбитраж:Восточно - СибирскийОкруг).

Как бы абсурдна ни казалась такая ситуация, подобный договор может быть заключен и будет иметь юридическую силу, поскольку в гражданском обороте участвуют и имущественные права, и иное имущество, а в ст. 1013 употреблен термин "иное имущество", хотя законодатель мог ограничиться термином "вещи" (сравним со ст. 455 ГК - условие договора купли - продажи о товаре).X

Возможны и иные ситуации для доверительного управления имущественными правами как самостоятельными объектами. Так, например, нет препятствий к передаче арендатором своего права аренды в доверительное управление (так же, как не запрещен согласно ст. 615 ГК РФ и залог такого права или иное распоряжение им). Указанное означает, что при необходимости доверительный управляющий сможет выгодно распорядиться принадлежащим арендатору правом использования арендованного имущества, продав его и обратив в иную имущественную форму (поскольку ст. 454 ГК позволяет применять правила о договоре купли - продажи к продаже имущественных прав, "если иное не вытекает из содержания или характера этих прав"). Приобретатель права получит возможность использования арендованного имущества, а средства, вырученные управляющим от реализации права, "автоматически" станут объектом доверительного управления. Однако передача арендного права в доверительное управление возможна лишь с согласия на то арендодателя.X

Для доверительного управления имущественными правами следует иметь в виду такие обстоятельства:

а) Для совершения юридических действий управляющему потребуется доверенность, так как имущественное право не может быть передано, как вещь, во "владение". Оно может быть лишь уступлено, а в этом случае правообладатель утратил бы его, чего не должно произойти при доверительном управлении имуществом. Такой договор весьма трудно назвать именно договором доверительного управления - он будет сочетать в себе также элементы поручения. Однако от договора поручения его будет отличать предмет - управляющий совершает также и фактические действия. Кроме того, управляющий выступает в отношениях хотя и от собственного имени, но с обязательным указанием на то, что он действует в качестве доверительного управляющего.

б) Отдельные ситуации по управлению чужими имущественными правами имеют место в управлении ценными бумагами и денежными средствами и будут более подробно урегулированы специальными нормами (о доверительном управлении ценными бумагами, о деятельности по управлению имуществом при исполнении завещания и т.д.).

Финансисты, основываясь на практике так называемых "трастовых операций" банков, определяют понятие доверительного управления в деятельности финансовых институтов так: "Под трастом в практике банков и финансовых компаний понимаются доверительные отношения между сторонами, одна из которых принимает на себя ответственность за распоряжение собственностью другой в пользу кого-либо" <*>. Наибольшим недостатком таких определений является отсутствие различия между действиями банка от своего имени, от имени клиента и от имени банка как доверительного управляющего. Однако в каждой конкретной ситуации установить права и обязанности сторон возможно из содержания договора. Кроме того, необходимо разграничивать управление ценными бумагами и денежными средствами, что даст возможность квалифицировать "трастовые операции" с юридической точки зрения.

--------------------------------

<*> Голубович А.Д. Траст: Доверительные услуги банков и финансовых компаний клиентам. М., 1994. С. 1 - 5.

В литературе отмечается повышенный интерес банков и профессиональных участников рынка ценных бумаг к операциям по доверительному управлению. Однако в то же время активное использование этих операций связано с проблемами, вызванными недостатками действующего законодательства <*>.

--------------------------------

<*> См., напр.: А. Шачин. Доверительное управление ценными бумагами. Вопросы правовых коллизий и налогообложения // Финансовая газета, 2000, N 20, 21; Е. Гусалова. Доверительное управление в коммерческих банках: методы минимизации рисков // Финансовая газета, 1998, N 50.

Особенности доверительного управления ценными бумагами (в том числе и в бездокументарной форме), согласно ст. 1025 ГК, должны определяться законом. На настоящий момент можно обнаружить следующие особенности.X

Во-первых, для договора доверительного управления ценными бумагами требуется еще одно существенное условие, помимо условий, необходимых по общему правилу: указание на правомочия управляющего. Итак, перечень правомочий должен быть указан в договоре (абз. 2 ст. 1025). Такое требование обоснованно, поскольку именно при управлении ценными бумагами действия управляющего не могут быть определены только из закона <*>. Кроме того, договор доверительного управления ценными бумагами, в котором управляющим является кредитная организация, должен содержать "описание механизма оценки их стоимости" <**>. Интересный случай имел место в арбитражной практике. Доверительный управляющий 83,4% акций обратился в суд с требованием о признании недействительным решения общего собрания АО в связи с тем, что он в собрании не участвовал. В судебном разбирательстве выяснилось, что договором доверительного управления полномочия на участие в голосовании управляющему не передавались <***>. Правда, неясно, зачем вообще был заключен договор доверительного управления акциями на таких условиях.X

--------------------------------

<*> Выше в работе показано, что при управлении иным имуществом полномочия управляющего могут определяться только из закона.X

<**> См. п. 6.5. Инструкции Центрального банка Российской Федерации от 02.07.1997 N 63 "О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации" (ред. от 23.03.2001) // Российская газета (Ведомственное приложение). 1997. 23 августа; Вестник Банка России. 1998. N 36 - 37; Вестник Банка России, N 20 - 21, 29.03.2001.X

<***> Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 4 июня 1997 года. Дело N Ф09-396/97-ГК. КонсультантПлюс.Арбитраж:УральскийОкруг.

Во-вторых, напомним, что в Законе РФ "О рынке ценных бумаг" под управлением ценными бумагами понимается также управление "денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги". Таким образом, сам объект доверительного управления может представлять собой не только пакеты эмиссионных ценных бумаг, но и деньги, предоставленные учредителем управления, очевидно, для вложений. Это несколько не согласуется с общим представлением о возникновении прав на имущество, поскольку вполне логично было бы считать денежные средства самостоятельным объектом управления и применять Закон "О рынке ценных бумаг" лишь после превращения их в ценные бумаги. Однако очевидно, что включением в Закон подобной нормы законодатель преследовал цель подведения управляющего инвестируемыми в ценные бумаги денежными средствами под категорию профессионального участника рынка ценных бумаг.X

В-третьих, субъект доверительного управления ценными бумагами - специальное лицо. Он должен приобретать соответствующую лицензию с того момента, как учредитель управления предложит ему вложить деньги, например, в акции (что было отмечено в предыдущем параграфе настоящей работы).

Только указание на деньги как самостоятельный объект доверительного управления ценными бумагами отличает упомянутую ст. 5 Закона "О рынке ценных бумаг" от общих правил о доверительном управлении. Между тем иные нормы данного акта связывают с наличием договора доверительного управления определенные особенности статуса участника рынка ценных бумаг.X

Так, Закон разделяет правовое положение владельца ценных бумаг и номинального держателя. Владелец - "лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве". Номинальный держатель - лицо, зарегистрированное в реестре и не являющееся владельцем закрепленных за ним ценных бумаг. Различие между этими двумя категориями проистекает из дефиниции вещного права, которой, как указывалось, отечественное законодательство не содержит.

По-видимому, законодатель при определении понятия владельца ценных бумаг вкладывал в него иной смысл, не связывая себя задачей определить место права доверительного управляющего в системе гражданских прав. Действительно, в обязанностях номинального держателя упомянута обязанность осуществлять сделки с ценными бумагами только по поручению их владельца, что противоречит сущности доверительного управления. Для осуществления последнего не требуется поручения учредителя управления. Известно лишь то, что перечень действий в отношении ценных бумаг для доверительного управляющего должен быть прямо предусмотрен договором.

Кроме того, анализ некоторых актов Центрального Банка РФ <*> позволяет сделать вывод о том, что к владельцам должны быть причислены, помимо собственников и обладателей иных вещных прав, еще и залогодержатели ценных бумаг и доверительные управляющие.

--------------------------------

<*> См., напр.: п. 2.4 "Положения об обслуживании и обращении выпусков государственных краткосрочных бескупонных облигаций" (Приказ ЦБР от 15 июня 1995 г. N 02-125 "Об утверждении новой редакции Положения об обслуживании и обращении выпусков государственных краткосрочных бескупонных облигаций в связи с началом региональных операций с ГКО" (ред. от 17.09.1999) // Вестник Банка России. 1996. N 36; Вестник Банка России. 1998. N 60); Вестник Банка России, N 59, 22.09.1999.X

В настоящее время при передаче в управление эмиссионных ценных бумаг необходимо, чтобы управляющий являлся кредитной организацией либо профессиональным участником рынка ценных бумаг <*>. Заключение договора доверительного управления будет означать, что управляющий "осуществляет все правомочия собственника" по отношению к имуществу и является "владельцем" бумаг.

--------------------------------

<*> Постановление ФКЦБ РФ от 23.11.1998 N 50 "Об утверждении положения о лицензировании различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации" // "Вестник ФКЦБ России", N 11, 25.11.1998.X

Говоря о доверительном управлении ценными бумагами, нельзя не отметить той же неопределенности содержания обязанностей управляющего, которая характерна и для управления имущественными правами. В сущности, в данной ситуации также происходит управление имущественным правом, которое данная вещь (ценная бумага) лишь удостоверяет. Сказанное означает, что при доверительном управлении ценными бумагами учредитель точно так же сохраняет свой статус правообладателя, не передавая его управляющему, ибо в противном случае имела бы место иная договорная конструкция.

Таким образом, по нашему мнению, противоречит закону правило, введенное Центральным банком для передачи в доверительное управление кредитной организации именных ценных бумаг <*>. Согласно этому правилу учредителю управления необходимо после заключения договора оформить уступку требования в отношении доверительного управляющего, который только при этом условии может быть внесен в реестр владельцев именных ценных бумаг. Уступка требования в этом случае начисто лишает смысла утверждение ст. 1012 ГК РФ: "Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему". Разумеется, применение к ценным бумагам правил доверительного управления весьма условно (как, впрочем, и для имущественных прав), однако, поскольку все же существует ст. 1025 ГК, основные принципы доверительного управления в данном случае должны быть сохранены <**>.X

--------------------------------

<*> П. 2.3 приложения N 2 к Инструкции Центрального банка Российской Федерации от 02.07.1997 N 63 "О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации" (ред. от 23.03.2001) // Российская газета (Ведомственное приложение). 1997. 23 августа; Вестник Банка России. 1998. N 36 - 37; Вестник Банка России, N 20 - 21, 29.03.2001.X

<**> Передача ценных бумаг в доверительное управление не влечет приобретения управляющим соответствующих прав. Так, антимонопольный орган ошибочно счел нарушением законодательства заключение без его согласия договора, в результате которого в "руках" управляющего оказалось более 20% акций одного акционерного общества. Постановление Федерального арбитражного суда Восточно - Сибирского округа от 25 июня 1998 г. Дело N А19-674/98-26-Ф02-684/98-С1. КонсультантПлюс.Арбитраж:Восточно - СибирскийОкруг.

Это означает, в свою очередь, что при передаче именной ценной бумаги в доверительное управление уступки права требования не должно быть. Учредитель выдаст управляющему доверенность (как и в случае управления имущественными правами), наличие которой позволит последнему совершать необходимые действия. Отличие доверительного управления в этой ситуации от договора поручения уже было отмечено при рассмотрении имущественных прав как самостоятельного объекта доверительного управления.

Международный промышленный банк получил по договору доверительного управления именные купонные облигации Тюменской области. В установленный срок необходимая сумма не была ему уплачена, в связи с чем он обратился в суд. Суд признал за ним право на предъявление иска, поскольку истцом был предъявлен договор доверительного управления и акт приема - передачи ценных бумаг <*>.

--------------------------------

<*> См. Постановление Федерального арбитражного суда Западно - Сибирского округа от 9 марта 2000 года. Дело N Ф04/645-70/А70-2000. КонсультантПлюс.Арбитраж:Западно - СибирскийОкруг.

Хотелось бы также заметить, что в настоящее время, в отсутствие требуемого с позиции абзаца 3 ст. 1025 ГК РФ законодательного регулирования особенностей доверительного управления ценными бумагами, появился ряд подзаконных актов в этой сфере <*>. Весьма сомнительной кажется возможность включения в них таких положений, как "Заключение договора доверительного управления", "Условия договора доверительного управления", "Ограничения доверительного управляющего" и т.п. В частности, совершенно очевидно, что ограничения, касающиеся видов ценных бумаг, способных находиться в доверительном управлении, должны быть установлены именно на уровне закона, а не Постановления Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг.X

--------------------------------

<*> См., напр.: Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 20.10.1997 N 38 "Об утверждении Положения о ведении счетов денежных средств клиентов и учете операций по доверительному управлению брокерами" // Российские вести. Прил. "Курьер". 1997. 15 декабря; Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17.10.1997 N 37 "Об утверждении Положения о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги" // Российские вести. Прил. "Курьер". 1997. 8 декабря.X

В то же время положения этих актов, регулирующие процедуру доверительного управления ценными бумагами и денежными средствами, переданными клиентом доверительному управляющему "для инвестирования", заслуживают внимания. С точки зрения указанного федерального органа доверительный управляющий при исполнении договора доверительного управления ценными бумагами вправе покупать и продавать ценные бумаги, а также совершать распоряжение денежными средствами клиента в соответствии с его указаниями. Иные действия доверительного управляющего должны быть прямо предусмотрены договором.

Денежные средства, самостоятельное доверительное управление которыми как исключение допускается пунктом 2 ст. 1013 ГК РФ, - совершенно особый объект такого управления <*>. Как уже отмечалось, в настоящий момент доверительное управление деньгами разрешено только для кредитных организаций и управляющих компаний паевых инвестиционных фондов.X

--------------------------------

<*> В связи с отсылкой пункта 2 ст. 1013 ГК к случаям, предусмотренным законом, возникает вопрос о том, необходимо ли принятие специального Закона "О доверительном управлении денежными средствами". Очевидно, что необходимости в этом нет, поскольку права и обязанности сторон могут быть так или иначе определены из договора и из Гражданского кодекса РФ, а сама возможность доверительного управления денежными средствами предусмотрена Законом РФ "О банках и банковской деятельности".X

В последнее время в науке гражданского права преобладает мнение о том, что в безналичной форме деньги представляют собой права требования (выдачи или перечисления определенной суммы). Поступая в банк, купюры "превращаются" в банковский счет (или вклад), а по окончании всех требуемых операций клиент получает совершенно другие купюры на необходимую сумму. Большая часть денежных средств существует в безналичной форме.

"При внесении на счет наличных денег они поступают в собственность банка или иной кредитной организации и обезличиваются" <*>. То есть денежные средства в безналичной форме представляют собой обязательственное право требования, которое "может быть объектом имущественного оборота и даже включаться в состав имущества, воплощая в себе некую товарную (экономическую) ценность" <**>.

--------------------------------

<*> Комментарий части второй Гражданского кодекса РФ. М., 1996. С. 224.

<**> Там же.

Таким образом, поскольку доверительными управляющими денежными средствами могут быть только специализированные организации, речь идет об управлении безналичными деньгами, а, следовательно, как и в предыдущем случае, управлении имущественными правами <*>. Нормы гл. 53 ГК не позволяют четко определить содержание правомочий управляющего по такому договору. Однако заметим, что в настоящее время в этой сфере применяется Инструкция Центрального банка Российской Федерации от 02.07.1997 N 63 "О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации", согласно п. 6.5 которой договор доверительного управления, заключаемый кредитной организацией в отношении любого имущества, должен содержать ряд обязательных условий. К ним относится описание прав и обязанностей учредителей доверительного управления, доверительного управляющего и выгодоприобретателей, описание объекта управления.X

--------------------------------

<*> Аналогичное утверждение высказано Е.А. Сухановым. Правовое регулирование банковской деятельности. Под ред. проф. Е.А. Суханова. М., 1997. С. 88.

Заключая договор доверительного управления, клиент доверительного управляющего (учредитель) передает ему определенную денежную сумму с тем, чтобы последний по своему усмотрению совершал с этими средствами различные действия, направленные на увеличение их стоимости. Такими действиями может быть покупка ценных бумаг, валюты (с последующим помещением ее во вклады), приобретение валютных ценностей и хранение их, размещение денежных средств в "инвестиционных институтах" и т.д.

Действуя во исполнение договора, управляющий сообщает третьим лицам о своем особом статусе доверительного управляющего. Средства, переданные ему в управление, должны быть обособлены на отдельном счете <*>. Согласно общему правилу имущество, приобретенное за счет этих средств, переходит в состав имущества, переданного в доверительное управление.

--------------------------------

<*> См. п. 4.2 Инструкции Центрального банка Российской Федерации от 02.07.1997 N 63 "О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации" (ред. от 23.03.2001) // Российская газета (Ведомственное приложение). 1997. 23 августа; Вестник Банка России. 1998. N 36 - 37; Вестник Банка России, N 20 - 21, 29.03.2001.X

Договор может предусматривать обязанность управляющего передавать часть доходов от использования денежных средств учредителю либо указанному им выгодоприобретателю. При отсутствии такого условия в договоре обязанностью управляющего является постоянное управление всей суммой в целях ее преумножения и возврата учредителю по окончании срока договора.

В литературе встречается утверждение о том, что "денежное доверительное управление" отличается от "доверительного управления", о котором говорится в гл. 53 ГК, и не подпадает под ее действие" <*>. При этом предлагается считать договор доверительного управления денежными средствами договором поручения. Между тем п. 2 ст. 1013 все-таки допускает существование отдельных, предусмотренных законом случаев доверительного управления деньгами. По этой причине, а также по указанным ранее причинам доверительное управление денежными средствами не следует смешивать с поручением.X

--------------------------------

<*> Дозорцев В.А. Доверительное управление // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1996. N 12. С. 122.

Также непросто выявить юридическую сущность доверительного управления исключительными правами. Передача в управление таких прав означает делегирование управляющему возможности "управлять" правами на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации. Указанные объекты представляют собой изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки и знаки обслуживания, программы для ЭВМ и базы данных, топологии интегральных микросхем, произведения литературы, науки, искусства, селекционные достижения и секреты производства. Оборот исключительных прав на все эти объекты регулируется нормами соответствующего законодательства.

В соответствии со ст. 16 Закона "Об авторском праве и смежных правах" <*> исключительные права - это имущественные права автора. В соответствии со ст. 30 этого Закона их передача возможна только на основании авторского договора. Следовательно, по договору доверительного управления эти права не передаются. Управляющий обязан указывать на свой особый статус ("д.у."), но утверждать, что он является правообладателем, например, права на воспроизведение, он не вправе. В этой связи представляется необоснованным мнение о том, что при доверительном управлении "полной уступки права доверительному управляющему не происходит, а имеет место срочная передача всех или части имущественных правомочий" <**>. Передача прав либо происходит, либо нет. По нашему мнению, такой передачи не должно быть. Управляющий, действуя от своего имени, "продает" исключительное право, предупреждая "покупателя", о том, что оно ему не принадлежит.X

--------------------------------

<*> Закон РФ от 09.07.1993 N 5351-1 (ред. от 19.07.1995) "Об авторском праве и смежных правах" // "Российская газета", N 147, 03.08.1993; Российская газета, N 143, 26.07.95.X

<**> См. Городов О. Доверительное управление исключительными правами // Хозяйство и право. 1999. N 3. С. 37.

Такое представление о доверительном управлении исключительными правами соответствует замыслу гл. 53 ГК РФ, предполагающей, что обладатель блага не отчуждает его управляющему, а предлагает лишь извлечь из него выгоды.X

Деятельность управляющего этими правами подчиняется общим нормам о доверительном управлении, а также нормам об исключительных правах. Договор доверительного управления исключительными правами отличается от коммерческой концессии, при которой правообладатель предоставляет пользователю право использовать исключительные права в своих интересах (за вознаграждение). Доверительное управление таким объектом означает, что управляющий лишь осуществляет переданные ему права, т.е. совершает действия по получению дохода с помощью использования комплекса прав. Для этого он вправе, например, передать их для использования полностью или в части по лицензионному договору либо договору коммерческой концессии. Такие полномочия могут быть, конечно, исключены договором, однако представляется, что в таком случае сам договор утрачивает какой-либо смысл.

Обязанностью управляющего является передача доходов от осуществления исключительных прав выгодоприобретателю либо доверительное управление такими доходами (если иное не указано в договоре).

Проблемы осуществления управления денежными средствами, ценными бумагами, исключительными правами неизбежно приводят к выводу о том, что при построении конструкции доверительного управления законодатель представлял себе лишь процесс управления вещами - имуществом, которое легко обособить и передать, не лишаясь прав на него. Схема управления нематериальными объектами осталась непроработанной, что и вызывает трудности в толковании и применении норм гл. 53 ГК РФ <*>.X

--------------------------------

<*> В юридической литературе на это неоднократно обращалось внимание. См.: С.С. Хромушин. Доверительное управление в качестве профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Автореф. канд. дис. М., 2000. С. 7.

И, наконец, свои особенности имеет объект доверительного управления имуществом подопечного лица. Согласно п. 1 ст. 38 ГК РФ в управление может быть передано только недвижимое и ценное движимое имущество. Соответственно, все иное имущество подопечного не подлежит передаче в доверительное управление по данному основанию и находится в ведении опекуна (попечителя). Для последних лиц в отношении управления таким имуществом действуют правила ст. 37 ГК. Критерии отнесения имущества к недвижимому установлены ст. 130 ГК. Что касается ценности движимого имущества, то она должна определяться органом опеки и попечительства самостоятельно, в зависимости от материального благосостояния подопечного лица.X