Глава 1.

1.Понятие и зарубежное правовое регулирование уголовно-правовой охраны авторских прав в сети Интернет

Возникновение и развитие сети Интернет способствовало резкому расширению информационных возможностей личности и общества. На настоящий момент сеть Интернет представляет собой средоточие всевозможной информации и в перспективе, очевидно, станет основным источником информации в мире.

Несомненно, что, с позиций общественной пользы, чем больше в сети Интернет публикуется литературных и музыкальных произведений, фильмов, программного обеспечения и баз данных, тем лучше, поскольку технологии и сервисы сети Интернет дают возможность оперативно и с минимальными экономическими затратами предоставлять требуемый объект большому количеству пользователей, способствуя тем самым развитию личности и общества. Зачастую, однако, при публикации или размещении тех или иных объектов в сети Интернет нарушаются или создаются условия для нарушения авторских прав, и становится очевидным, что свобода информационного обмена может идти не только во благо, но и во вред.

Можно сколь угодно долго и убедительно заявлять о целесообразности свободного распространения результатов творческой деятельности в новом информационном обществе, однако до той поры, пока, возможно, в чем-то логичные конструкции использования результатов интеллектуальной деятельности не нашли свое отражение в действующем законодательстве, рассуждать о конкретных фактах использования чужих объектов авторского права можно, только употребляя категории «незаконный» и «нарушение прав» . Можно сказать, что нарушения авторских прав в сети Интернет происходят повсеместно, и это связано не только (скорее — не столько) с наличием принципиальных позиций борьбы за интересы личности и общества, а с неосведомленностью в отношении институтов авторского права и пределов свободного использования его объектов, либо, при осведомленности субъектов, с соответствующими умышленными действиями. Всему этому весьма способствуют простота и мизерная стоимость получения электронных копий тех или иных произведений, которые затем используются без разрешения правообладателя.

Система российского законодательства в сфере авторского права довольно проста. В нее входят:

— Бернская конвенция о защите литературных и художественных произведений от 9 сентября 1886 года,

— Всемирная конвенция об авторском праве от 6 сентября 1952 года,

— Конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм от 29 октября 1971 года,

— четвертая часть ГК РФ,

— несколько законодательных актов и ряд подзаконных актов.

Чем является основной источник информации в сети Интернет — сайт — с позиций указанных актов?

Сайт представляет собой упорядоченную систему страниц, объединенных гиперссылками. Страница сайта имеет свой уникальный адрес в сети Интернет и представляет собой написанную с помощью команд языка HTML своеобразную программу, посредством которой осуществляется управление формированием изображения страницы при доступе к ней пользователя. При этом с помощью данной программы можно организовывать представление текстовой и графической информации, размещать в сети Интернет аудио и видео, базы данных, организовывать доступ к бинарным файлам.

Соответственно, с позиций 4 части ГК РФ, посредством организации сайта в сети Интернет пользователям сети Интернет предоставляется возможность использовать различные объекты авторского права.

Какие субъекты и в какой степени участвуют в отношениях, связанных с объектами авторского права в сети Интернет? Во-первых, владелец сайта, который размещает на нем соответствующую информацию. Таковая представляется в электронной форме и записывается на носитель информации сервера, на котором размещается соответствующий сайт, путем реализации права воспроизведения.

В принципе, существует еще один вид права - указанное в ст. 1233 ГК РФ право на распространение, которое заключается в распространении экземпляров произведения любым способом (продажа, сдача в прокат и так далее).

Поскольку закон не дает точного определения данного права, то принято считать, что оно относится к введению экземпляров произведения в гражданский оборот, прежде всего путем продажи, и поэтому данная конструкция в общем не может описывать отношения, связанные с использованием объектов авторского права в сети Интернет.

Далее в результате доступа пользователя к сайту происходит запись размещенных в сети Интернет объектов на носитель информации компьютера пользователя. При этом по сути сам пользователь в результате предварительного «разрешения» владельца сайта осуществляет изготовление и запись в память своего компьютера экземпляра произведения.

Помимо права на воспроизведение, очень близко к описанным отношениям лежит указанное в ст. 1268 ГК РФ право разрешать сообщать произведение (включая показ, исполнение или передачу в эфир) для всеобщего сведения по кабелю, проводам или с помощью иных аналогичных средств (право на сообщение для всеобщего сведения по кабелю).

В этом случае вопрос корректности применения данной категории к рассматриваемым отношениям зависит от того, как трактовать употребляемую в законе конструкцию «с помощью иных аналогичных средств». С большой степенью вероятности можно допустить, что сеть Интернет аналогична кабельным сетям, и используемая в законе конструкция применима к анализируемым отношениям.

В завершение проведенного исследования следует отметить, что и без того значительная сложность рассмотрения «обычных» споров в сфере авторского права резко возрастает при перенесении отношений в виртуальную среду сети Интернет.

Лица, заинтересованные в защите собственных авторских прав в сети Интернет, должны постоянно использовать имеющиеся способы защиты объектов авторских прав.

Владельцам ресурсов и систем, с помощью которых осуществляется использование объектов авторского права третьих лиц, целесообразно детально описать связанные с этим отношения в регламентах использования ресурсов и систем, указать пределы собственной ответственности и обозначить собственную политику при обнаружении фактов нарушения авторских прав.

При рассмотрении дел исследованной категории в суде целесообразно привлекать к участию в них провайдеров ресурсов и систем и экспертов. В идеале, при наличии возможности и соответствующей ситуации, представляется полезным рассмотрение тех или иных спорных объектов авторского права непосредственно в сети Интернет либо моделирование имевших место отношений на локальном компьютере с целью полного и всестороннего изучения обстоятельств дела и соответствующих им общественных отношений в сфере использования сети Интернет.

Наиболее известным актом в данной области является американский Digital Millennium Copyright Act, по которому, было возбуждено пока только одно дело - известное «дело Склярова».

Вы все знаете, какой шум поднялся и не утихает по сей день по поводу ареста 16 июля в Лас-Вегасе Склярова. К сожалению, судя по заявлением в прессе, журналисты, как в том анекдоте, объясняют читателям то, чего сами пока не понимают. Так, например одна из крупнейших российских газет, очень уважаемая мной, написала, что Скляров был арестован за то, что: "...публично изложил методику обхода электронных кодов амер. компании Эдоуб систем"[15]. Со слов газеты получается, что человек рассказал о каких-то кодах, даже не о гос. тайне, а его хотят посадить на 25 лет.

Итак, что же произошло? Правильно ли считать Дмитрия Склярова жертвой акул капитализма, как его нередко пытаются представить в СМИ?

Компания Элкомсофт наняла Дмитрия Склярова и он сумел расколоть шифр Компании Адоуб системс. Этот шифр был заложен в программе для чтения электронных книг Adobe eBook Readerи позволял читать приобретенную эл. книгу-файл только на одном компьютере. На другом компьютере эту книгу (файл) просмотреть было нельзя.

Элкомсофт обратился к Адоуб системс с предложением (видимо, не бесплатно) исправить их их шифр - Адоуб системс отказалась. Тогда Элкомсофт стал продавать через Интернет, в т.ч. в Америке, программу для расшифровки формата электронных книг и превращения их в обычные файлы. Здесь прослеживается очень четкая аналогия с реальным миром. Сначала кто-то находит слабое место в замке соседа, потом предлагает ему укрепить замок, а когда сосед отказывается - начинает продавать за углом всем желающим отмычку от его дверей.

В результате действий Элкомсофта ряд Интернет-магазинов в США на несколько дней приостановили продажи электронных книг, Адоуб системс была вынуждена в срочном порядке изменить свой шифр. В общем, по всей вероятности, были нанесены убытки, и немалые. Нормальной такую практику никак не назовешь, она подрывает электронный бизнес.

Сразу напрашивается вопрос, - разве раньше никто не ломал шифров, почему именно сейчас и именно российский программист стал первым, кого хотят привлечь к ответственности?

Шифры ломали и ломать будут - из исследовательских целей, для самоутверждения и так далее, но чтобы открыто продавать программы для взлома шифров, да еще в США, прямо перед носом производителя - гиганта индустрии Адоуб... Это, уж извините, надо особое нахальство иметь. Конечно, можно спорить, упирая на юридическую казуистику, считается ли продажа американцу программы через Интернет продажей в США. Однако не в пользу защитников Элкомсофта то, что их сервер, через который, по сообщению Адобе продавалась программа для обхода защиты, физически находится в США.

Другой вопрос, что Д. Скляров только выполнял приказы своего руководства и не продавал результаты своего труда - продавала, по сообщению Адоуб системс, компания Элкомсофт. Соответственно Дмитрий лишь исполнитель, который, хочется надеяться, по недомыслию попал в эту историю. Ситуация с Д. Скляровым, кроме всего прочего, на мой взгляд, показывает необходимость уделять больше внимания обучению программистов основам специальных правовых знаний.

В Уголовном кодексе России (а об этом будет сказано ниже) тоже есть норма, в чем-то аналогичная норме закона США О защите авторских прав в цифровую эпоху, за нарушение которого его арестовали. Это статья 273 Создание, использование и распространение вредоносных программ для ЭВМ, касающаяся программ, ...заведомо приводящих к несанкционированному уничтожению... модификации либо копированию информации... Некоторые считают, что данная статья не применима, т.к. каждый легальный пользователь имеет право сделать архивную копию. Вместе с тем, программа, выпущенная Элкомсофт просто конвертирует электронные книги из защищенного формата в незащищенный. Далее их может копировать уже кто угодно, а не только легальный пользователь, т.е. пропадает весь смысл защиты. Программа для обхода защиты электронных книг явно нарушает режим доступа к информационному ресурсу, права собственника информации, который передает ее пользователю для использования в определенном режиме.

Итак, в основе международно-правовового регулирования авторских, смежных, изобретательских и патентных прав лежат два принципа: 1) принцип ассимиляции (национального режима); 2) принцип минимального (обязательного) объема охраны. В свою очередь международная уголовно-правовая охрана авторских прав зиждется на принципе “территориальности” и не имеет целостного, всемирного характера.

Между отдельными национальными законодательствами в области охраны авторских прав существуют различия, включая и различия в уголовно-правовом регулировании этого вопроса. Основными видами наказания в зарубежном законодательстве, карающем нарушителей авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, являются штраф и лишение свободы.

Особенно интересен опыт германского законодателя об уголовной ответственности за нарушение авторских и смежных прав. Специфика германского уголовного законодательства в отличие от российского состоит в том, что нормы об уголовной ответственности за нарушение авторских и смежных прав содержатся не в УК ФРГ 1871 года, а в специальном Федеральном законе от 09.09.1965 "Об авторских и смежных правах". Закон относится к так называемому дополнительному уголовному праву (Strafrechtliche Nebengesetze). Для таких законов свойственно то, что регулируются вопросы не только общего характера, связанные с авторским правом и смежными правами, но и об уголовной ответственности за нарушение этих прав. Эти нормы расположены в разд. 4 п. 2 "Уголовно-правовые предписания".