§ 7. Оговорка о публичном порядке

Статья 167 СК РФ устанавливает, что «нормы иностранного се¬мейного права не применяются в случае, если такое применение про¬тиворечило бы основам правопорядка (публичному порядку) Россий¬ской Федерации. В этом случае применяется законодательство Рос¬сийской Федерации».

Следует обратить внимание на то, что в приведенных статьях гово¬рится не о случаях противоречия самого иностранного закона основам нашего строя, а о противоречии этим основам применения иностран¬ного закона. Приведем пример: обычное право иностранного государ¬ства, допускающее полигамию, противоречит основам российского семейного права, но из этого не вытекает, что полигамные браки, за¬ключенные в стране, где они действительны, не могут порождать юри¬дические последствия, которые были бы признаны в России (требова-ние об уплате алиментов на содержание детей и т.п.).

Для нашей практики характерен крайне осторожный подход к во¬просу об использовании оговорки о публичном порядке, хотя возмож¬ность неприменения иностранного права есть. Наличие принципиаль¬ного различия между нашим законом и законом другого государства не может само по себе быть основанием для применения оговорки о публичном порядке, поскольку такое применение этой оговорки могло бы привести к отрицанию применения в России права ино¬странного государства вообще.

Напомним, что в ст. 1193 ГК РФ прямо обращается внимание на то, что отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан лишь на отличии правовой, политической или экономичес¬кой системы соответствующего иностранного государства от право¬вой, политической или экономической системы России».

Под «публичным порядком Российской Федерации» понимаются основы общественного строя российского государства. Оговорка о публичном порядке возможна лишь в тех отдельных случаях, когда применение иностранного закона могло бы породить результат, недо¬пустимый с точки зрения российского правосознания (Определение судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 25 сентября 1998г.).

Как отмечалось в постановлении Президиума Верховного Суда РФ от 2 июня 1999 г. под публичным порядком следует понимать ос¬новные принципы, закрепленные в Конституции Российской Федера¬ции и законах Российской Федерации.

В комментариях А.И. Жильцова к ст. 1193 обращалось внимание на то, что дать исчерпывающий перечень этих принципов невозмож¬но. В отечественной литературе отмечалось, что критерии примене¬ния оговорки о публичном порядке к предпринимательским отноше-ниям пока только формируются. В основном в практике судов пробле¬ма обращения к оговорке о публичном порядке чаще всего возникает при рассмотрении вопроса об исполнении решений третейских судов (международных коммерческих арбитражных судов, находящихся как в России, так и за рубежом). Эта практика отличается неустойчи¬востью, причем часто приходится сталкиваться с недостаточно четким пониманием того, что представляет собой эта оговорка. Приведем пример. Верховный Суд РФ в одном из своих определений, вынесен¬ных в 1998 г., признал неправильным вывод Московского городского суда о противоречии решения МКАС публичному порядку РФ на том основании, что это решение не соответствует российскому законода¬тельству.

Этот вывод, как совершенно справедливо указал Верховный Суд, основан на неверном толковании понятия «публичный порядок Российской Федерации», а также противоречит содержанию решения, в котором отсутствуют ссылки на нормы международного или иностранного права. Решение арбитражного (третей¬ского) суда основано на нормах российского гражданского законодательства, что вообще исключает возможность ссылки на нарушение публичного порядка, по¬скольку применение норм национального российского права не может трактовать¬ся как нарушение публичного порядка Российской Федерации.

Содержание понятия «публичный порядок» не совпадает с содержанием на¬ционального законодательства Российской Федерации. Поскольку законодательст¬во Российской Федерации допускает применение норм иностранного государства (ст. 28 Закона о международном коммерческом арбитраже), наличие принципиаль¬ного различия между российским законом и законом другого государства само по себе не может быть основанием для применения оговорки о публичном порядке. Такое применение этой оговорки означало бы отрицание применения в Российской Федерации права иностранного государства вообще». (Определение судебной поли¬тики по гражданским делам ВСРФ от 25 сентября 1998 <?.)

Таким образом, благодаря применению оговорки о публичном по¬рядке ограничивается применение иностранного права, но она может применяться в исключительных случаях.

В отношениях между странами СНГ Кишиневская конвенция 2002 г. предусматривает возможность отказа в признании и исполне¬нии решения по гражданским и семейным делам, -вынесенного в дру¬гой стране в случае, если «признание и исполнение решения противо¬речит публичному порядку запрашиваемой Договаривающейся Сто¬роны» (ст. 59).