4.6 Способы и особенности обеспечения банковских кредитов
Банковское законодательство РФ предусматривает, что выдача кредита коммерческими банками должна производиться под различные формы обеспечения кредита. Для предварительного обеспечения интересов кредитора и для получения им гарантий надлежащего исполнения должником своих обязанностей законодательством предусмотрены следующие способы обеспечения обязательств:
- неустойка;
- залог;
- удержание имущества должника;
- поручительство;
- банковская гарантия.
Кроме того, кредит может быть обеспечен средствами депозитного счета (в том числе в иностранной валюте), открытого в банке. Сумма на счете должна быть достаточна для удовлетворения банком требований по выданному кредиту. Средства депозитного счета в иностранной валюте пересчитываются на день заключениякредитного договора по курсу иностранных валют к рублю на договорной основе с владельцем счета.
В качестве кредитного обеспечения заемщик может пользоваться одной или сразу несколькими формами, что закрепляется в кредитном договоре. Обеспечительные обязательства по возврату кредита оформляется вместе с кредитным договором и является обязательным приложением к нему.
Перечисленные способы обеспечения обязательства предусматриваются прежде всего для побуждения должника к исполнению своего долга, и уже только потом - как невыгодные последствия или как санкция за его неисполнение.
Неустойка
Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. Соглашение о неустойке должно быть оформлено в письменном виде, как правило, такое соглашение является одним из условий кредитного договора.
Данный способ является наиболее распространенным из всех других способов обеспечения обязательства. Неустойка может быть предусмотрена законом (законная) или договором (договорная). Неустойка может выступать как в виде конкретной суммы, в том числе в виде процента от стоимости обязательства (штраф), либо в виде периодических взыскиваемых сумм в зависимости от длительности правонарушения (пеня). Неустойка может быть уменьшена судом в случае несоответствия ее суммы нарушению обязательства.
Существует несколько видов неустойки:
- зачетная неустойка. При использовании такой неустойки убытки возмещаются в части, непокрытой ею;
- исключительная неустойка. В этом случае вместо возмещения убытков взыскивается только сумма неустойки;
- штрафная неустойка. В данном случае взыскиваются как убытки в полной сумме, так и сама неустойка;
- альтернативная неустойка. Этот вид подразумевает, что взыскание убытков или неустойки будет осуществлено по усмотрению кредитора.
Залог
Одним из способов обеспечения кредита является залог.
В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, предусмотренными законом.
Сам по себе залог имущества (движимого и недвижимого) означает, что кредитор - залогодержатель вправе реализовать это имущество, если обеспеченное залогом обязательство не будет выполнено. В силу залога кредитор имеет право в случае неисполнения должником - залогодателем, обеспеченного залогом обязательства, получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами.
Залог должен обеспечить не только возврат ссуды, но и уплату соответствующих процентов и неустоек по договору, предусмотренных в случае его невыполнения.
Залогодателем по залоговому обязательству может быть как сам заемщик, так и любое другое лицо, но самое главное, чтобы заложенное имущество принадлежало им либо на праве собственности, либо на праве хозяйственного ведения. Так как право хозяйственного ведения является производным по отношению к праву собственности, то для того, чтобы заложить имущество, которое находится у залогодателя на праве хозяйственного ведения, существует одна особенность. Она выражается в том, что такой залогодатель самостоятельно имеет право передавать в залог только движимое имущество, а недвижимое - только с разрешения собственника.
Так как в залог можно передавать не только вещи, но еще и права, то не подлежат залогу права, имеющие личностный характер или не принадлежащие залогодателю (кроме права аренды). Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования).
С целью ликвидации просроченной и безнадежной ко взысканию задолженности по выданным межбанковским кредитам, эта задолженность может быть переоформлена в задолженность предприятий (банков), являющихся ссудозаемщиками банка - должника. Такая операция оформляется договором цессии (уступки требования), в котором подробно оговариваются условия зачета.
Уступка (цессия) - это документ заемщика (цедента), в котором он уступает свое требование (дебиторскую задолженность) кредитору (банку) в качестве обеспечения возврата кредита.
Закон «О залоге» различает следующие виды вещей, которые могут находиться в залоге: залог недвижимости (ипотека); залог движимых вещей; залог транспортных средств; залог денежных средств, в том числе валюты, залог ценных бумаг; залог товаров в обороте, а также правовой режим заложенных имущественных прав.
Рисунок 1 - Структура залога в зависимости от вида обеспечивающего имущества
Независимо ни от каких обстоятельств договор залога должен быть заключен в письменной форме. В зависимости от того, какое имущество переходит в залог, к договору о залоге уже предъявляются дополнительные требования. Если обеспечиваемыйкредитный договор был заключен в нотариальной форме или для его обеспечения передается недвижимость, то к такому договору о залоге предъявляются требования о его нотариальной форме. Если в предусмотренных законодательством случаях договор залога должен пройти государственную регистрацию, то к нему предъявляются требования о такой регистрации.
Сам договор залога должен содержать информацию о предмете залога и его оценке, у какой из сторон оставлено заложенное имущество, а также существо, размер и срок исполнения кредитного обязательства.
Возможны случаи, когда стоимость имущества очевидно больше, чем цена кредитного обязательства, для обеспечения которого оно служит. В силу этого возможна передача имущества в обеспечении нескольких обязательств, общая цена которых эквивалентна стоимости заложенного имущества. Также возможен последующий залог имущества для обеспечения последовательно нескольких обязательств, стоимость которого ниже совокупной цены этих обязательств.
Такой последующий залог возможен, если он не запрещен предшествующим залогодержателем. В этом случае, залогодатель обязан сообщать каждому последующему залогодержателю сведения обо всех существующих залогах данного имущества, причем за невыполнение этой обязанности он несет ответственность в виде возмещения убытков.
Все эти правила предусмотрены для добросовестного контрагента. Но нередки случаи, когда кредит берется с заведомым умыслом его обеспечения имуществом, которое несколько раз перезаложено, о чем залогодержатель, естественно, не ставится в известность. В случае признания такого лица банкротомпоследствия могут быть самыми печальными.
В свою очередь требования последующего залогодержателя удовлетворяются после требований предшествующих залогодержателей, но из стоимости имущества, оставшегося после требования первых двух очередей. В связи с этим, чем больше предшествующих залогодержателей, тем больше шансов удовлетворить свои требования у последующих, ведь может получиться так, что имущество банкрота, на которое налагается взыскание, не хватит для удовлетворения требований всех кредиторов.
Гражданский кодекс различает залог, при котором заложенное имущество остается у залогодателя и залог, при котором заложенное имущество передается залогодержателю (ипотека). Первый вид может быть установлен сторонами в договоре залога, а в некоторых случаях и законом, например при ипотеке недвижимое имущество не передается залогодержателю.
С точки зрения непосредственного контроля банком за предметом залога и возможности внесудебного порядка обращения взыскания на него, предпочтительней, конечно, заклад, хотя вместе с этим на кредитора накладывается дополнительная ответственность за полную или частичную утрату или повреждение переданного имущества.
Заложенное имущество обычно остается у залогодателя в установленных законом случаях или, если он имеет доверительные отношения с кредитором в силу давних совместных отношений или хорошей репутации залогодателя.
При обеспечении кредитного обязательства залогом ценных бумаг они могут быть переданы либо кредитору, либо в депозит нотариуса, услуги за хранение которого носят не безвозмездный характер, но все расходы относятся на счет залогодателя. При залоге ценных бумаг, из тех же соображений, что и при залоге недвижимости, необходимо проверить соблюдение формы ценной бумаги и наличие ее необходимых атрибутов, а также получить сведения об их эмитенте, их эмиссии и другую информацию.
Заключая договор залога необходимо предусмотреть в нем права и обязанности сторон. Предусмотрено, что заложенное имущество необходимо застраховать за счет залогодателя в полной его стоимости от рисков утраты и повреждения, данная обязанность отнесена на того, у кого находится предмет залога. Так же для него предусмотрена обязанность принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности заложенного имущества и обязанность немедленно уведомить другую сторону о возникновении угрозы утраты или повреждения имущества. Залогодатель вправе пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, но распоряжаться им только с разрешения банка-кредитора. При закладе банк вправе пользоваться переданным ему имуществом, но в случаях, предусмотренных договором, предоставляя при этом регулярно отчет залогодателю. Гражданский Кодекс предоставляет залогодателю право замены заложенного имущества, но при условии, если на это будет согласие залогодержателя.
Поскольку залогодатель является собственником заложенного имущества, то он несет риск случайной его гибели как в случае нахождения предмета залога у себя, так и при закладе, если не будет доказано, что имущество погибло по вине кредитора. По окончании срока, предусмотренного кредитным договором, заемщик возвращает кредитную сумму, тем самым кредитное обязательство прекращается в силу его исполнения.