2. Акционерное общество, создаваемое в процессе приватизации. Особенности правового регулирования.

Федеральный закон от 21.12.2001 N 178-ФЗ (ред. от 06.04.2015) "О приватизации государственного и муниципального имущества"

Статья 1. Понятие приватизации государственного и муниципального имущества

Под ПРИВАТИЗАЦИЕЙ государственного и муниципального имущества понимается возмездное отчуждение имущества, находящегося в собственности Российской Федерации (далее - федеральное имущество), субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, в собственность физических и (или) юридических лиц.

Законодательство о приватизации предусматривает определенную классификацию объектов приватизации, при этом основанием классификации является степень возможности приватизации тех или иных объектов:

1) имущество, не подлежащее приватизации (объекты гражданских прав, оборот которых не допускается (объекты, изъятые из оборота), а также имущество, которое может находиться только в государственной или муниципальной собственности);

2) имущество, подлежащее приватизации.

При этом имущество, подлежащее приватизации, включает в себя имущество, приватизация которого ограничена или осуществляется в особом порядке.

Во-первых, это стратегические предприятия и акционерные общества, для приватизации которых необходимо соответствующее решение Президента РФ.

Во-вторых, акции ОАО “Газпром”, Российского акционерного общества энергетики и электрификации, организаций, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, а также являющиеся субъектами естественных монополий в сфере железнодорожных перевозок, которые приватизируются на основании Федерального закона (ст.7 З-на о приватизации).

Порядок приватизации – предусмотренный законодательством процесс принятия решения о приватизации государственного имущества. Действующий федеральный закон, регулирующий порядок приватизации федерального имущества, предусматривает следующие этапы приватизации:

1) разработка прогнозного плана (программы) приватизации федерального имущества (на срок от одного года до трех лет);

2) принятие решения о приватизации имущества;

3) приватизация государственного имущества предусмотренным законом способом.

Порядок разработки прогнозного плана (программы) приватизации федерального имущества определяется Правительством РФ. Прогнозный план (программа) приватизации федерального имущества утверждается Правитель-вом.

Решение об условиях приватизации федерального имущества принимается в соответствии с прогнозным планом (программой) приватизации федерального имущества. В решении об условиях приватизации федерального имущества содержатся характеристика приватизируемого имущества и способ приватизации имущества, а также иные предусмотренные законом и необходимые для приватизации имущества сведения (нормативная цена, срок рассрочки платежа и т.п.).

Способы приватизации – предусмотренные законом о приватизации действия государственных органов, направленные на возмездное отчуждение государственного и муниципального имущества в собственность граждан и юридических лиц. Приватизация государственного и муниципального имущества может осуществляться только способами, предусмотренными федеральным законом (ст. 13 Закона о приватизации 2001 г.).

Законодательство о приватизации всегда предусматривало конкретные способы приватизации. По мере развития законодательства количество способов приватизации увеличивалось, а условия приватизации совершенствовались.

Для приватизации государственного и муниципального имущества могут быть использованы следующие способы:

1) преобразование унитарного предприятия в открытое акционерное общество;

1.1) преобразование унитарного предприятия в общество с ограниченной ответственностью;

(пп. 1.1 введен Федеральным законом от 11.07.2011 N 201-ФЗ)

2) продажа государственного или муниципального имущества на аукционе;

3) продажа акций открытых акционерных обществ на специализированном аукционе;

4) продажа государственного или муниципального имущества на конкурсе;

5) продажа за пределами территории Российской Федерации находящихся в государственной собственности акций открытых акционерных обществ;

6) продажа акций открытых акционерных обществ через организатора торговли;

7) продажа государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения;

8) продажа государственного или муниципального имущества без объявления цены;

9) внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ;

10) продажа акций открытых акционерных обществ по результатам доверительного управления.

Способы приватизации расположены в законе в определенном порядке исходя из степени их значимости. Как правило, переход к следующему способу приватизации допускается, если предыдущий способ не может быть использован или не был реализован. Так, приватизация имущественного комплекса унитарного предприятия может осуществляться только путем преобразования унитарного предприятия в АО, а если размер уставного капитала предприятия не превышает минимального размера уставного капитала АО, установленного законодательством РФ, то приватизация имущественного комплекса унитарного предприятия осуществляется другими предусмотренными законом способами.

Преобразование унитарного предприятия. Преобразование государственных и муниципальных предприятий в акционерные общества являлось основным способом приватизации, хотя он и не был предусмотрен Законом о приватизации 1991 г..

Преобразование унитарного предприятия можно рассматривать как разновидность реорганизации юридического лица, в результате которой создается АО, являющееся правопреемником этого унитарного предприятия.

Обязательное условие преобразования – составление передаточного акта, порядок составления и содержание которого определяется законом. Акции созданного акционерного общества закрепляются в государственной собственности и в свою очередь могут быть приватизированы предусмотренными законом способами.

Определены различные варианты участия государства в деятельности созданного акционерного общества:

1. путем закрепления в государственной собственности 100% акций АО,

2. путем закрепления в государственной собственности иного (менее 100%) количества акций

3. или путем использовании специального права (“золотой акции”).

Деятельность акционерного общества, созданного в результате преобразования государственного унитарного предприятия, регулируется законодательством об акционерных обществах с ограничениями, предусмотренными законом о приватизации (ст. 1 Закона об АО, гл. VII Закона о приватизации 2001 г.).

Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" статья 1

Особенности правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, более 25 процентов акций которых закреплено в государственной или муниципальной собственности или в отношении которых используется специальное право на участие Российской Федерации, субъектов Российской Федерации в управлении указанными акционерными обществами ("золотая акция"), определяются федеральным законом о приватизации государственных и муниципальных предприятий.

Федеральный закон от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества"

Статья 37. Особенности создания открытого акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью путем преобразования унитарного предприятия

1. Хозяйственное общество, созданное путем преобразования унитарного предприятия, с момента его государственной регистрации в едином государственном реестре юридических лиц становится правопреемником этого унитарного предприятия в соответствии с передаточным актом.

Статья 38. Особенности правового положения открытых акционерных обществ, в отношении которых принято решение об использовании специального права ("золотой акции")

1. В целях обеспечения обороноспособности страны и безопасности государства, защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан Российской Федерации Правительство Российской Федерации и органы государственной власти субъектов Российской Федерации могут принимать решения об использовании специального права на участие соответственно Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами (далее - СПЕЦИАЛЬНОЕ ПРАВО ("ЗОЛОТАЯ АКЦИЯ")).

2. Правительство Российской Федерации или органы государственной власти субъектов Российской Федерации, принявшие решение об использовании специального права ("золотой акции"), назначают соответственно ПРЕДСТАВИТЕЛЯ Российской Федерации, субъекта Российской Федерации в совет директоров (наблюдательный совет) и ПРЕДСТАВИТЕЛЯ в ревизионную комиссию открытого акционерного общества.

Представители Российской Федерации, субъектов Российской Федерации имеют право вносить предложения в повестку дня годового общего собрания акционеров и требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров.

Представители Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, назначенные в совет директоров (наблюдательный совет) открытого акционерного общества, участвуют в общем собрании акционеров с правом ВЕТО при принятии общим собранием акционеров решений:

о внесении изменений и дополнений в устав открытого акционерного общества или об утверждении устава в новой редакции;

о реорганизации открытого акционерного общества;

о ликвидации открытого акционерного общества, назначении ликвидационной комиссии и об утверждении промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;

об изменении уставного капитала открытого акционерного общества;

о совершении АО указанных в главах X и XI ФЗ "Об акционерных обществах" крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

5. Специальное право ("золотая акция") используется с момента отчуждения из государственной собственности 75 процентов акций соответствующего АО.

Решение о прекращении действия специального права ("золотой акции") принимается соответственно Правительством Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, принявшими решение об использовании специального права ("золотой акции").

Статья 39. Особенности правового положения открытых акционерных обществ, , акции, которых находятся в собственности Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или муниципальных образований

1. Права акционеров открытых акционерных обществ, акции которых находятся в собственности Российской Федерации, от имени Российской Федерации осуществляют Правительство Российской Федерации и (или) уполномоченный федеральный орган исполнительной власти или в случаях, предусмотренных федеральным законом, государственная корпорация.

Права акционеров открытых акционерных обществ, акции, которых находятся в собственности субъекта Российской Федерации, муниципального образования, от имени субъекта Российской Федерации, муниципального образования осуществляют соответственно органы государственной власти субъекта Российской Федерации, органы местного самоуправления.

2.1. Созданные путем приватизации государственного или муниципального унитарного предприятия открытое акционерное общество, вправе осуществлять предусмотренные их уставами виды деятельности на основании лицензий и иных разрешительных документов, выданных соответствующему государственному или муниципальному унитарному предприятию.

Другие способы приватизации, в результате которых может быть создано АО

Федеральный закон от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества"