Глава 1. Понятие, предмет и система международного

ЧАСТНОГО ПРАВА

1.1. Понятие и предмет международного частного права

Международное частное право (далее - МЧП) возникло и сформировалось под воздействием становления и развития как национальных правовых систем различных государств, так и комплекса международно-правовых унифицированных норм. Нынешнее его название (private international law) было впервые предложено американским автором Джозефом Стори, который в 1834 году опубликовал работу "Комментарии к иностранному и внутреннему конфликтному праву". В России первой оригинальной работой, посвященной МЧП, была работа ученого Н.П.Иванова "Основания частной международной юриспруденции", изданная в 1865 году (Ученые записки Казанского университета, 1965 г.). Именно этот автор-цивилист впервые ввел в научный оборот термин "международное частное право". Н.П.Иванов считал, что "законодательная власть государства может и даже обязана признавать в известных случаях внутри своих территориальных пределов силу иностранных законов - этого требует интерес взаимного общения наций" (Лунц Л.А. Курс международного частного права: В 3 т. - М.: Спарк, 2002. - С. 136).

Специфика международного частного права заключается в том, что отношения, регулируемые нормами данной отрасли права, находятся в пределах юрисдикции не только одного государства. В сферу действия МЧП входят гражданско-правовые отношения, имеющие международный характер или осложненные иностранным элементом. Основополагающим условием действия норм МЧП является гражданско-правовая сфера, в которую входят имущественные, наследственные, семейные, авторские, патентные, внешнеэкономические и другие гражданско-правовые отношения.

Одной из ведущих областей, объединяющей интересы белорусских и иностранных предпринимателей, является внешнеэкономическая деятельность. Результатом плодотворного сотрудничества государств в этой области стало принятие международных договоров, регулирующих правоотношения международной купли-продажи, финансового лизинга, факторинга. Среди важнейших международных соглашений, осуществляющих унификацию материально-правовых норм в области внешнеэкономической деятельности, является Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года. Согласно этой Конвенции международная купля-продажа входит в сферу действия норм МЧП при условии, что стороны, заключающие сделку, находятся на территории разных государств.

Важной составляющей МЧП является коллизия права. В переводе с латинского языка коллизия означает "столкновение" и определяет противоречие правовых систем различных государств, обусловленное разным юридическим содержанием. Правовые системы предусматривают свои специфические нормы регулирования гражданско-правовых отношений. Иностранный элемент, осложняя гражданские правоотношения, вскрывает противоречия в регулировании этих отношений разными правовыми системами, выявляя тем самым существующую коллизию права. Например, в странах англо-американской системы права договор купли-продажи считается заключенным с момента отправки акцепта на полученное предложение заключить договор. В правовой системе стран континентальной Европы аналогичный договор считается заключенным с момента получения акцепта оферентом.

Объективность и неизбежность существования коллизии права обусловлена тем, что и понятие МЧП, и сфера юридических вопросов, относящихся к ее исследованию, в разных правовых системах различны. В частности, белорусская и российская доктрины относят к МЧП вопрос выбора компетентного правопорядка, предназначенного для урегулирования гражданского правоотношения, связанного с иностранным элементом.

В качестве основания возникновения коллизии права следует рассматривать наличие иностранного элемента в гражданском правоотношении. В силу этого возникает необходимость выбора между правовой системой, в рамках которой рассматривается возникший спор, и правовой системой, в которой присутствует иностранный элемент. Поскольку суды являются правоприменительными органами, то вынесение ими решения основывается на конкретной правовой системе. При этом выбор правовой системы возлагается на национальные суды общей компетенции, хозяйственные и арбитражные (третейские) суды. Выбор применимого права определяется на основании норм международных договоров либо коллизионных норм, установленных в национальном законодательстве каждого государства.

Исходя из вышеизложенного можно предложить следующее определение понятия международного частного права.

Международное частное право - это особая комплексная система коллизионных и материально-правовых норм, регулирующих гражданско-правовые отношения, осложненные иностранным элементом.

Необходимо отметить, что в науке международного частного права нет единого общепринятого определения предмета МЧП. В разных учебниках даются разные определения. Традиционно в предмет МЧП включают только гражданско-правовые отношения, осложненные иностранным элементом.

Доктрина исходит из того, что предметом МЧП являются гражданские правоотношения в широком смысле с учетом деления отраслей права в системе права. Следует отметить, что такие отрасли, как гражданское, трудовое, семейное, земельное, экологическое право, при определенных условиях (при наличии иностранного элемента) затрагивают предмет МЧП. Поэтому данная позиция заслуживает внимания и понимания.

Предмет правового регулирования - это качественно однородный вид общественных отношений, на который воздействуют нормы определенной отрасли права. В литературе выделяются два основных признака, характеризующие общественные отношения, составляющие предмет регулирования МЧП. Примечательно, что эти общественные отношения должны быть, во-первых, международными, во-вторых, носить частный характер.

В современной доктрине общепризнанным является мнение о том, что в мире не существует единого международного частного права. Его имеется столько, сколько существует на земном шаре правовых систем (их свыше двухсот). Свое МЧП есть в Республике Беларусь, Великобритании, Германии, Италии, Польше, Франции, Швейцарии и т.д.

Что касается термина "частное", то следует отметить, что исторически все системы права, хотя и весьма условно, включают в себя право частное и право публичное. Публичное право распространяется на сферы общих государственных интересов. К нему относятся такие отрасли, как государственное, административное право, уголовное право и пр. В этих отраслях воля государственной власти имеет первостепенное значение, само же регулирование осуществляется на началах субординации и является строго централизованным.

Юридический приоритет в частном праве принадлежит воле частных лиц - граждан, их объединений. В связи с этим регулирование носит децентрализованный характер и строится на началах равенства субъектов. Частное право - удивительный, парадоксальный феномен. Оно охватывает отношения, участники которых не обладают никакой властью (они, напротив, отделены от государственной власти и как раз в этом смысле являются частными), но их договоры, акты, в том числе односторонние, например акты собственников, имеют полновесное юридическое значение, защищаются судом, признаются и проводятся государством как его же собственные веления. Сюда относятся такие отрасли, как гражданское, семейное право и пр.

Возвращаясь к общественным отношениям, составляющим предмет МЧП, следует сказать, что такие отношения должны выходить за пределы одного государства и при этом носить гражданско-правовой характер, т.е. совпадать с гражданскими отношениями как по субъектному составу участников, так и по своим объектным характеристикам, а именно: носить имущественный или личный неимущественный характер.

Международными эти отношения становятся тогда, когда либо субъекты (юридические или физические лица) принадлежат разным государствам, либо имущество, по поводу которого возникло правоотношение, находятся за рубежом, либо когда юридические факты, породившие эти правоотношения, имели место на территории иностранного государства, другими словами, возникшие частные гражданско-правовые отношения оказались осложненными иностранным элементом.

Поскольку предмет МЧП составляют гражданские правоотношения, осложненные иностранным элементом, то необходимо детально рассмотреть это понятие, тем более что важнейшим признаком МЧП является наличие именно иностранного элемента. В МЧП различают три группы правоотношений, в которых участвует иностранный элемент.

Первую группу составляют правоотношения, в которых иностранный элемент характеризует субъект (иностранное физическое или юридическое лицо). Данные правоотношения являются наиболее распространенными в МЧП и встречаются в различных областях правоотношений (например, при заключении сделки между юридическими лицами двух и более государств).

Во вторую группу входят правоотношения, в которых иностранный элемент характеризует объект. Объект гражданских прав, находящийся за границей, - это материальные (движимое и недвижимое имущество) и нематериальные (результаты интеллектуальной деятельности) блага, действия или воздержание от каких-либо действий, имеющие иностранный характер.

Третью группу составляют правоотношения, в которых иностранным элементом является юридический факт (например, объявление иностранного гражданина умершим, признание гражданина безвестно отсутствующим, заключение брака между лицами с разным гражданством и т.п.).

Дискуссионным остается вопрос о том, что представляет собой МЧП. Одни авторы характеризуют его как составную часть единой системы международного права, включающей международное публичное и международное частное право, другие - как полисистемный комплекс, содержащий элементы как внутригосударственного, так и международного публичного права. Наиболее распространенным мнением является включение МЧП в правовую систему национальных отраслей права, где оно занимает самостоятельное место.

МЧП имеет тесную связь с Международным публичным правом (МПП), поскольку отношения, складывающиеся между субъектами национального права, реализуются в международной сфере. Государства с разными правовыми системами с целью достижения единообразия заключают международные соглашения. Международные договоры могут содержать как материально-правовые, так и коллизионные нормы.