Понятие трансграничной несостоятельности
Прежде чем приступить к анализу подинститута признания иностранного банкротства, следует определиться с тем, какой смысл вкладывается в понятие трансграничной несостоятельности (банкротства).
Первым элементом интересующего нас понятия является термин «несостоятельность (банкротство)». По выражению Манфреда Бальца, «несостоятельность как факт экономической жизни одинакова во всех правовых системах, которые регулируют рыночные отношения... по сути, эта концепция обозначает одну и ту же экономическую реальность – неспособность участника рыночных отношений выжить в системе, основанной на кредите в самом широком его понимании (доверии других участников к способности должника платить по своим долгам и исполнять обязанности по мере наступления срока исполнения)»3. Несмотря на то, что приведенное выше высказывание совершенно точно отражает экономические реалии, универсального определения несостоятельности (банкротства) не существует, и право каждого государства опирается на собственное понимание данного термина, выработанное под влиянием национальных правовых традиций.
В нашей работе мы будем использовать определение несостоятельности (банкротства), основанное на легальной дефиниции, указанной в ст. 2 Федерального закона от 22.06.2002 № 107-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»4 (далее – Закон о банкротстве), но адаптированное под специфику международного частного права. Итак, несостоятельность (банкротство) – это признанная судом или иным компетентным органом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Отметим, что в научной литературе нередко встречаются отдельные рассуждения или же целенаправленные исследования, целью которых является анализ соотношения терминов «несостоятельность» и «банкротство». Действительно, с нашей точки зрения, они не являются идентичными, поскольку несостоятельность – это характеристика субъекта права, которая порождает за собой возможность признания такого субъекта банкротом в рамках специальной процедуры. Однако мы не будем углубляться в данный спор, поскольку, по нашему глубокому убеждению, он не несет в себе практической пользы (как минимум, в целях нашего исследования).
Вторым элементом нашего понятия является термин «трансграничный». Мы не будем углубляться в описание юридической литературы, посвященной исследованию данной тематики (стоит отметить, достаточно немалочисленной), отметив только, что указанный термин достаточно условен и употребляется наряду с терминами «международный», «транснациональный» и т.д.
Между тем содержание термина «трансграничная несостоятельность (банкротство)» вызывает споры в юридической литературе. Можно выделить четыре различных подхода к определению содержания данного понятия.
Во-первых, считают, что трансграничная несостоятельность представляет собой отношения, возникающие вследствие невыполнения своих обязательств транснациональными или многонациональными компаниями5. Очевидно, что данная точка зрения неоправданно сужает сферу трансграничной несостоятельности и не отражает ее сущность. Отметим, как минимум, что субъектом трансграничной несостоятельности может быть наряду с юридическим лицом лицо физическое, к тому же, по словам Л.Ю. Собиной6, на уроне норм международного права нет легального обоснования тезису о том, что ТНК является самостоятельным субъектом права, а не условной совокупностью самостоятельных юридических лиц, расположенных на территории разных государств. Так или иначе, приведенная позиция является лишь частным случаем трансграничной несостоятельности.
Во-вторых, высказывается точка зрения7, что отношения, связанные с трансграничной несостоятельностью, возникают при взаимодействии производств (процессов) по делам о банкротстве, возбужденных в разных государствах в отношении одного должника. Данная позиция также не отражает правового смысла института трансграничной несостоятельности, поскольку такое определение не является универсальным, не включает все множество отношений, подпадающих в сферу действия указанного института. К тому же, в отличии от последующих двух позиций, она отталкивается от второстепенного элемента изучаемого явления, игнорируя его «фундамент».
В-третьих, некоторые ученые, например, уважаемая исследовательница международного частного права Л.П. Ануфриева, анализируя понятие трансграничного банкротства, приходит к выводу8, что оно должно характеризоваться проявлением юридической связи с правопорядками различных государств. По ее мнению, необходимо, чтобы на регулирование отношений, возникающих по поводу несостоятельности какого-либо лица, претендовали несколько правовых систем. С точки зрения одного из всемирно признанных ученых в изучаемой нами области, английского профессора Яна Флетчера, «трансграничная несостоятельность – это выражение, которое в настоящее время используется в целях определения тех дел о несостоятельности, в которых имущество или долги несостоятельного должника расположены в двух или более различных юрисдикциях или в которых личная ситуация должника такова, что он может быть подчинен законам о несостоятельности одновременно нескольких стран»9. Донна МакКензи – также один из наиболее известных авторов в сфере трансграничной несостоятельности - считает, что трансграничная несостоятельность - это «несостоятельность, при которой в игру вступают законы более чем одного государства»10.
В-четвертых, значительная часть правоведов, занимающихся проблемами трансграничной несостоятельности, считают, что обязательным признаком этих отношений является наличие так называемого иностранного элемента. Именно такой подход, по мнению Л.Ю. Собиной,11 был применен при написании Стамбульской конвенции 1990 г., в п. 1 разъясняющего доклада к которой указано, что она применяется в отношении дел о банкротстве, имеющих международный аспект (international aspect), в случаях, когда активы или кредиторы должника находятся в разных государствах. По мнению указанного автора, понятие «международный аспект» является эквивалентом иностранного элемента. Указанный подход нашел отражение и в российском Законе о банкротстве, ч. 3 ст. 29 которого гласит, что трансграничная несостоятельность – это несостоятельность (банкротство), осложненное иностранным элементом.
На основании вышесказанного, вслед за Л.Ю. Собиной (правда, немного изменив приведенное ей определение) мы считаем, что институт трансграничной несостоятельности (трансграничного банкротства) – это институт международного частного права, состоящий из совокупности норм, регулирующих отношения, возникающие в связи с несостоятельностью должника, находящегося в ином правопорядке, нежели его активы и (или) кредиторы.