1.2. Плательщики ндс

Согласно п. 1 ст. 143 НК РФ плательщиками НДС признаются:

- организации;

- индивидуальные предприниматели;

- лица, признаваемые налогоплательщиками НДС в связи с перемещением товаров через таможенную границу Таможенного союза, определяемые в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза и законодательством РФ о таможенном деле.

Данные категории лиц обязаны представлять декларацию по НДС. кроме того, согласно п. 5 ст. 173 НК РФ следующие категории обязаны исчислить налог и уплатить его в бюджет в случае выставления ими покупателю счета-фактуры с выделением суммы НДС:

- лица, освобожденные от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога;

- лица, не являющиеся налогоплательщиками;

- налогоплательщиками при реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению.

Также согласно абз. 3 п. 6 ст. 161 НК РФ налоговый агент обязан исчислить соответствующую сумму налога, удержать ее у налогоплательщика и перечислить в бюджет.

Таким образом, данные категории обязаны сдавать налоговую декларацию по НДС. данное требование закреплено в п. 5 ст. 174 НК РФ и в п. 1 Порядка заполнения декларации.

Рассмотрим более подробно категории лиц, обязанных представлять декларацию.

1.2.1. При выставлении счета-фактуры с ндс неплательщиками ндс (освобожденными от исполнения обязанностей, при осуществлении операций, не подлежащих обложению)

Согласно п. 1 ст. 145 НК РФ организации и индивидуальные предприниматели имеют право на освобождение от исполнения обязанностей по исчислению и уплате НДС, если за три предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) этих организаций или индивидуальных предпринимателей без учета налога не превысила в совокупности два миллиона рублей.

Лица, реализующие подакцизные товары в течение трех предшествующих последовательных календарных месяцев, а также организации, указанные в статье 145.1 НК РФ, не могут воспользоваться данным правом (п. 2 ст. 145 НК РФ).

Не являются плательщиками НДС следующие категории:

- применяющие систему налогообложения для сельскохозяйственных товаропроизводителей (п. 3 ст. 346.1 НК РФ);

- применяющие упрощенную систему налогообложения (п.п. 2, 3 ст. 346.11 НК РФ);

- применяющие систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (п. 4 ст. 346.26 НК РФ).

Согласно п. 2 ст. 146 НК РФ не признаются объектом обложения следующие операции:

- не признаваемые реализацией в соответствии с п. 3 ст. 39 НК РФ (обращение российской или иностранной валюты; передача основных средств, нематериальных активов и (или) иного имущества организации ее правопреемнику (правопреемникам) при реорганизации этой организации; передача основных средств, нематериальных активов и (или) иного имущества некоммерческим организациям на осуществление основной уставной деятельности, не связанной с предпринимательской деятельностью и др.);

- передача на безвозмездной основе жилых домов и объектов социально-культурного и жилищно-коммунального назначения, а также дорог, электрических сетей, подстанций, газовых сетей, водозаборных сооружений и других подобных объектов органам государственной власти и органам местного самоуправления (или по решению указанных органов, специализированным организациям, осуществляющим использование или эксплуатацию указанных объектов по их назначению);

- передача имущества государственных и муниципальных предприятий, выкупаемого в порядке приватизации;

- выполнение работ (оказание услуг) органами, входящими в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления, в рамках выполнения возложенных на них исключительных полномочий в определенной сфере деятельности в случае, если обязательность выполнения указанных работ (оказания услуг) установлена законодательством Российской Федерации, законодательством субъектов Российской Федерации, актами органов местного самоуправления;

- передача на безвозмездной основе объектов основных средств органам государственной власти и управления и органам местного самоуправления, а также государственным и муниципальным учреждениям, государственным и муниципальным унитарным предприятиям;

- операции по реализации земельных участков (долей в них);

- передача имущественных прав организации ее правопреемнику (правопреемникам);

- передача денежных средств некоммерческим организациям на формирование целевого капитала;

- операции по реализации налогоплательщиками, являющимися российскими организаторами Олимпийских игр и Паралимпийских игр в соответствии со статьей 3 Федерального закона "Об организации и о проведении XXII Олимпийских зимних игр и XI Паралимпийских зимних игр 2014 года в городе Сочи, развитии города Сочи как горноклиматического курорта и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", товаров (работ, услуг) и имущественных прав;

- оказание услуг по передаче в безвозмездное пользование некоммерческим организациям на осуществление уставной деятельности государственного имущества, не закрепленного за государственными предприятиями и учреждениями, составляющего государственную казну Российской Федерации, казну республики в составе Российской Федерации, казну края, области, города федерального значения, автономной области, автономного округа, а также муниципального имущества, не закрепленного за муниципальными предприятиями и учреждениями, составляющего муниципальную казну соответствующего городского, сельского поселения или другого муниципального образования;

- выполнение работ (оказание услуг) в рамках дополнительных мероприятий, направленных на снижение напряженности на рынке труда субъектов Российской Федерации, реализуемых в соответствии с решениями Правительства Российской Федерации;

- операции по реализации (передаче) на территории Российской Федерации государственного или муниципального имущества, не закрепленного за государственными предприятиями и учреждениями и составляющего государственную казну Российской Федерации, казну республики в составе Российской Федерации, казну края, области, города федерального значения, автономной области, автономного округа, а также муниципального имущества, не закрепленного за муниципальными предприятиями и учреждениями и составляющего муниципальную казну соответствующего городского, сельского поселения или другого муниципального образования, выкупаемого в порядке, установленном Федеральным законом от 22 июля 2008 года N 159-ФЗ.

При выставлении вышеперечисленными категориями счета-фактуры с выделением суммы НДС, они согласно п. 5 ст. 173 НК РФ обязаны исчислить налог и уплатить его в бюджет.

В соответствии с нормой п. 5 ст. 174 НК РФ налогоплательщики, освобожденные от уплаты НДС или реализующие не облагаемые НДС товары (работы, услуги), обязаны представлять налоговую декларацию в обычном порядке.

Согласно абз. 6 п. 3 Порядка заполнения декларации при выставлении покупателю счета-фактуры с выделением суммы НДС организациями и индивидуальными предпринимателями на спецрежимы (ЕСХН, УСН, ЕНВД) они обязаны представить в налоговый орган декларацию по НДС в составе титульного листа и раздела 1.

На обязанность представления декларации указывают контролирующие органы (Письма Минфина России от 23.10.2007 N 03-07-11/512, УФНС России по г. Москве от 03.02.2009 N 16-15/008584.1). Между тем, существует арбитражная практика, говорящая о том, что за не представление декларации по НДС к лицам, не являющимся плательщиками НДС, не может применяться ответственность по ст. 119 НК РФ.

Так, в Постановлении Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 4544/07 по делу N А65-6621/2006-СА1-7 суд указал, что

Исходя из пункта 5 статьи 173 Кодекса сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется лицами, не являющимися налогоплательщиками, в случае выставления ими покупателю счета-фактуры с выделением суммы налога.

Пунктом 5 статьи 174 Кодекса предусмотрена обязанность налогоплательщиков, в том числе перечисленных в пункте 5 статьи 173 Кодекса, представить в налоговые органы по месту своего учета соответствующую налоговую декларацию в срок не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом.

Таким образом, на обществе лежит обязанность по перечислению выделенного в счете-фактуре и неправомерно полученного от покупателя налога на добавленную стоимость, что и предусмотрено пунктом 5 статьи 173 Кодекса.

Согласно статье 119 Кодекса субъектом ответственности за непредставление в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговой декларации в налоговый орган по месту учета является налогоплательщик.

Поскольку общество не являлось плательщиком налога на добавленную стоимость в связи с переходом с 01.01.2003 на упрощенную систему налогообложения, к нему не могла быть применена ответственность, определенная статьей 119 Кодекса. Такая ответственность предусмотрена только в отношении налогоплательщика, которым общество в спорный период не являлось.

Схожие решения можно найти в Постановлениях ФАС Западно-Сибирского округа от 26.04.2007 N Ф04-2469/2007(33681-А70-6), Ф04-2469/2007(33930-А70-6), ФАС Московского округа от 27.07.2009 N КА-А41/6809-09 по делу N А41-13810/08 (п. 2 Решения) и др.)

Существуют и отрицательные дела (Постановления ФАС Поволжского округа от 13.09.2007 по делу N А65-50/2007-СА2-41, ФАС Восточно-Сибирского округа от 27.02.2007 N А33-787/06-Ф02-604/07 по делу N А33-787/06).