§ 2. Понятие исключительных прав

Как указывалось выше, формулировка ст. 138 ГК РФ (в первоначальной редакции) закрепила термин "исключительное право" как синоним, эквивалент термина "интеллектуальная собственность". На первый взгляд двойное наименование для обозначения одной и той же группы прав вряд ли было целесообразным. Однако такому подходу было предложено следующее объяснение: "Просто они характеризуют одну и ту же категорию с разных сторон: "интеллектуальная собственность" - с точки зрения политической и экономической функций, "исключительные права" - с точки зрения юридического содержания" <1>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Статья В.А. Дозорцева "Понятие исключительного права" включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2003; "Юридический мир", 2000, NN 3, 6.

<1> Дозорцев В.А. Понятие исключительного права. С. 319.

Вообще, понятие "исключительное право" для российского права не было новым <1>. Необходимость "установить в системе права новую группу прав, которые должны образовать... правовой институт - духовный, дополнительный к существующим" <2> обсуждалась в трудах ученых юристов начиная с прошлого века. Права, "которые порождены новыми отношениями и условиями общественной жизни и которые вследствие этого не умещаются в узких рамках правовых институтов римского права и основанных на этих институтах категорий современной системы гражданского права" <3>, были обозначены как исключительные. Это объяснялось тем, что "цель юридической защиты клонится во всех... случаях к предоставлению известным лицам исключительной возможности совершения определенных действий, с запрещением всем прочим возможности подражания" <4>. К исключительным правам относили авторское, художественное, музыкальное право, привилегии на изобретения, право на промышленные рисунки и модели, на торговое и фабричное клеймо, право на фирму <5>.

--------------------------------

<1> Впервые термин "исключительные права" появился в российском законодательстве еще в начале XIX в. - в Положении о правах сочинителей 1828 г. (затем и в его новой редакции - Положении о правах собственности сочинителей, переводчиков и издателей 1829 г.), являющемся приложением к Цензурному уставу. Иногда в литературе можно встретить указание на то, что первым нормативным правовым актом, закрепляющим исключительное право использовать изобретение, стал Манифест "О привилегиях на разные изобретения и открытия в ремеслах и художествах" 1812 г. (см.: Волынкина М.В. Концепция исключительных прав и понятие интеллектуальной собственности в гражданском праве // Журнал российского права. 2007. N 6). Однако такое утверждение не совсем точно - в Манифесте говорится о возможности получателя привилегии пользоваться изобретением или открытием "яко неотъемлимой и исключительной его собственностью".

<2> Канторович Я.А. Авторское право на литературные, музыкальные, художественные и фотографические произведения. Пг., 1916. С. 43.

<3> Там же. С. 36.

<4> Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. С. 367; Он же. Авторское право на литературные произведения. Казань, 1891. С. 71 - 72.

<5> Как отмечает В.И. Еременко, теория исключительных прав была тщательно разработана в трудах А.А. Пиленко (см.: Пиленко А.А. Право изобретателя (привилегии на изобретения и их защита в русском и международном праве). Т. 1. СПб., 1902. С. 345): "Его аргументация сводилась к следующему. Сущность права, защищенного патентом, заключается в том, что носитель этого права может запретить всем третьим лицам: подражать запатентованному изобретению; самостоятельно выдумывать то же изобретение; заявлять такое же к патентованию. Упомянутые выше правомочия создаются только выдачей патента, поскольку до выдачи изобретатель ими не располагает" (Еременко В.И. Об интеллектуальной собственности в Гражданском кодексе РФ // Законодательство и экономика. 2002. N 5).

В советский период развития отечественного права "идея создания единого института "авторско-изобретательского" права под названием "исключительные права" <1> подверглась резкой критике как категория, используемая буржуазным законодательством, а с начала 60-х гг. в юридической литературе практически не освещалась.

--------------------------------

<1> Антимонов Б.С., Флейшиц Б.С. Изобретательское право. М., 1960. С. 12.

Само понятие "исключительные права" стало зачастую использоваться в качестве характеристики прав в субъективном смысле. В юридических словарях исключительные права стали рассматриваться как права, предоставляющие определенному субъекту обладание известным объектом с исключением прав всех прочих лиц на это. В таком широком значении к их числу в первую очередь относили закрепленное Конституцией СССР право социалистического государства на землю, ее недра, леса и воды.

В более же узком, специальном значении под исключительными правами понималась группа субъективных гражданских прав, обеспечивающих их обладателям исключительные правомочия на совершение известных действий (например, на воспроизведение и распространение литературного произведения, на пользование товарным знаком и т.д.) с одновременным запрещением всем прочим лицам без согласия обладателей этих прав совершения указанных действий. В статьях юридических словарей можно было встретить следующее указание: "Поскольку при И.п. (здесь и далее - исключительные права. - М.Р.) праву управомоченного лица соответствует обязанность всякого и каждого воздерживаться от совершения известных действий, эти права входят в категорию абсолютных прав. В условиях социалистического общества, в котором личные интересы сочетаются с общественными, действие И.п. в указанном специальном значении ограничивается там, где этого требует общественный интерес. В СССР все виды И.п. в их последнем значении по характеру охраняемых ими отношений могут быть разбиты на две категории: 1) И.п., имеющие своим предметом отношения, связанные с созданием продукта духовного творчества человека, - авторские права, включая права автора литературного, научного и т.п. произведений, и права изобретателя; 2) И.п., имеющие своим предметом отношения, связанные с деятельностью предприятия, - право на фирму, производственную марку и право на товарный знак" <1>.

--------------------------------

<1> Юридический словарь. М., 1953. С. 242; Юридический словарь. Т. 1 / Под ред. П.И. Кудрявцева. М., 1956. С. 396 - 397.

В то же время в начале 90-х гг. прошлого столетия термин "исключительные права" начал употребляться в отечественном законодательстве. Так, исключительные права упоминались в п. 2 ст. 135, п. 1 ст. 145, п. 2 ст. 147, ст. 149 и 152 <1> названных выше Основ гражданского законодательства 1991 г., а также в последовавших за ними (и на сегодняшний день утративших силу) Законах РФ: "Патентный закон Российской Федерации" <2>, "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" <3>; "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" <4>; "О правовой охране топологий интегральных микросхем" <5>; "Об авторском праве и смежных правах" <6>; "О селекционных достижениях" <7>. Небезынтересно, что ни в одном из перечисленных законодательных актов не использовался термин "интеллектуальная собственность".

--------------------------------

<1> Пункт 2 ст. 135 предусматривал: "Автору произведения принадлежит исключительное право на свое произведение, включающее:

право авторства;

право на имя;

право на неприкосновенность произведения;

право на опубликование произведения;

право на использование произведения (право осуществлять или разрешать: его воспроизведение любыми способами - в печати, путем публичного исполнения, передачи в эфир, в видео- и звукозаписи, по кабельному телевидению, с помощью спутников, иных технических средств; перевод, переработку произведения; распространение экземпляров воспроизведенного произведения; реализацию архитектурного и дизайнерского проекта и т.п.);

право на вознаграждение за разрешение использовать и использование произведения.

Автор может передать право на использование своего произведения как на территории СССР, так и за рубежом любым гражданам и юридическим лицам, в том числе иностранным".

Пункт 1 ст. 145 устанавливал: "Патент закрепляет за патентообладателем исключительное право использовать изобретение по своему усмотрению. Использование изобретения иными лицами без разрешения патентообладателя (лицензии) не допускается. Патент на изобретение действует в течение двадцати лет со дня поступления заявки на его выдачу в государственный орган СССР по изобретательству.

Патентообладатель вправе продать или иным образом переуступить патент на изобретение либо выдать на него лицензию. Договоры о переуступке патента и выдаче лицензии действительны при условии их регистрации".

Согласно положениям п. 2 ст. 147 "патент закрепляет за патентообладателем исключительное право использовать промышленный образец по своему усмотрению. Использование промышленного образца иными лицами без разрешения патентообладателя не допускается. Патент на промышленный образец действует в течение десяти лет со дня поступления заявки на его выдачу в государственный орган СССР по изобретательству. Действие патента может быть продлено, но не более чем на пять лет".

Статья 149 предусматривала: "Фирменное наименование юридического лица подлежит регистрации путем включения в государственный реестр юридических лиц.

Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования.

Лицо, использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки".

Статья 152 закрепляла следующую норму: "Исключительное право на селекционные достижения (новые сорта растений и новые породы животных) охраняется на условиях и в порядке, устанавливаемых законодательными актами Союза ССР".

<2> См.: Российская газета. 1992. 14 окт.

<3> См.: Российская газета. 1992. 17 окт.

<4> См.: Российская газета. 1992. 20 окт.

<5> См.: Российская газета. 1992. 21 окт.

<6> См.: Российская газета. 1993. 3 авг.

<7> См.: Российская газета. 1993. 3 сент.

Научные изыскания в сфере правовой охраны интеллектуальной собственности, которые проводились в последние десятилетия XX в., позволили, отказавшись от широкой "советской" трактовки исключительных прав, предложить иное "наполнение" этому понятию. Так, В.А. Дозорцев пришел к выводу, что термин "исключительное право" долгое время понимался чисто филологически, "как право, принадлежащее "исключительно" одному лицу, как разновидность обычного абсолютного права, но закрепляемого лишь на нематериальный объект" <1>. Но, по мнению ученого, исключительное право имеет особое содержание, отличающее его от абсолютных прав: его "исключительность состоит не в том, что право принадлежит исключительно одному лицу, а в том, что оно закрепляется исключительно за лицом (или лицами), определенным законом, и по основаниям, им установленным" <2>.

--------------------------------

<1> Труды по интеллектуальной собственности. Т. 1: Проблемы интеллектуальной собственности в Гражданском кодексе России. М., 1999. С. 57.

КонсультантПлюс: примечание.

Статья В.А. Дозорцева "Понятие исключительного права" включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2003; "Юридический мир", 2000, NN 3, 6.

<2> Дозорцев В.А. Понятие исключительного права. С. 297.

В отношении юридической природы и содержания исключительных прав высказывались диаметрально противоположные точки зрения. И надо сказать, что дискуссия о юридической природе исключительного права возникла достаточно давно - еще в конце XIX в. в Европе появились теории относительно правовой природы авторских и патентных прав. Одни правоведы считали, что авторское и патентное право есть частноправовая монополия, которая предусматривает не возможность пользования предметом, а возможность воспрепятствовать всякому другому в присвоении этого предмета (А. Ренуар; схожей позиции придерживался А.А. Пиленко). Приверженцы другой точки зрения рассматривали авторское право как исключительно имущественное право на нематериальную ценность, тогда как права автора относили к так называемым особым личным правам (И. Колер). Сторонники третьего направления исходили из того, что все авторские права связаны непосредственно с автором, поэтому являются личными (И. Блюнчли, К. Гарейс, О. Гирке) <1>.

--------------------------------

<1> См. об этом, например: Павлова Е.А. Глава 6 "Соотношение права собственности и интеллектуальных прав".

Теория, признающая авторское право в качестве права личности, и ее антипод - теория имущественного содержания авторских прав - достаточно подробно описаны и в русской дореволюционной литературе. Так, отстаивая теорию личностного содержания авторских прав, ученые-юристы относили авторское право "к числу тех гражданских прав, которые дают своему субъекту господство над составной частью его собственной личной сферы", ссылались на "самостоятельную ценность в качестве составной части личности творца" <1>. Сторонники теории имущественного характера авторских прав считали, что "предметом защиты служит не само содержание произведения, духовные или личные интересы автора, а тот имущественный интерес, который возникает для автора в связи с предоставленным ему исключительным правом на воспроизведение и размножение, которое он может эксплуатировать сам или отчуждать за деньги другим лицам" <2>.

--------------------------------

<1> Канторович Я.А. Авторское право на литературные, музыкальные, художественные и фотографические произведения. С. 33.

<2> Канторович Я.А. Авторское право на литературные, музыкальные, художественные и фотографические произведения. С. 37.

В советский период развития отечественной цивилистики споры о том, является ли приоритетным для исключительного права личная (неимущественная) или имущественная (экономическая) составляющая, практически не велись. Однако принятие ряда законодательных актов, прямо устанавливающих исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, включение в часть первую ГК РФ нормы, закрепляющей синонимичность терминов "исключительные права" и "интеллектуальная собственность" (ст. 138), работа над проектом ГК РФ в части регулирования интеллектуальной собственности <1> возродили дискуссию о соотношении в исключительном праве личного и имущественного элементов.

--------------------------------

<1> В предисловии к Комментарию к части четвертой ГК РФ указывалось, что работа над проектом проводилась следующим образом: "Первый (1995 г.) и второй (1999 г.) проекты предусматривали включение в ГК помимо общих положений, распространяющихся на все виды интеллектуальных прав, также основных положений о каждом виде прав с сохранением действия специальных законов, принятых в этой сфере в 1992 - 1993 гг. (так называемая полносистемная схема). Эти проекты готовились в составе соответственно второй и третьей частей ГК. Третий проект (2003 г.)... был построен по так называемой усеченной схеме, содержащей только общие положения об интеллектуальных правах, рассредоточенные к тому же по всему Кодексу. После отклонения указанных проектов в Исследовательском центре частного права был подготовлен четвертый проект (2004/2005 г.), построенный по исчерпывающей схеме, как правило, исключающей специальное законодательное регулирование интеллектуальных прав за рамками ГК. Именно этот проект после доработки был внесен в июле 2006 г. Президентом РФ на рассмотрение Федерального Собрания... формально работа над проектом, получившим в декабре 2006 г. силу федерального закона, была начата в июне 2005 г., после того как распоряжением Администрации Президента РФ была образована рабочая группа, которой было поручено подготовить проект, предусматривающий кодификацию законодательства об интеллектуальной собственности" (Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (поглавный) / Под ред. А.Л. Маковского. М., 2008 (автор - В.Ф. Яковлев)).

Одни ученые высказывались в том духе, что исключительные права не следует подразделять на личные и имущественные составляющие. "Практически любое из авторских прав, - пишет А.П. Сергеев, - включает в себя как личные, так и имущественные элементы. Нередко их конкретное содержание становится ясным лишь из контекста, например, когда известна цель, которую преследует автор при осуществлении данного правомочия или понятен характер нарушенного интереса" <1>.

--------------------------------

<1> Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 1999. С. 194.

Другие ссылались на ассоциацию исключительности этих прав с монополией их владельца и, исходя из запретительной функции, исключающей и устраняющей всех третьих лиц от использования объектов интеллектуальных прав, делали вывод о том, что под исключительными правами следует понимать только личные неимущественные права, неразрывно связанные с автором и непередаваемые, неотчуждаемые.

Иные ученые настаивали на том, что исключительными правами следует признавать именно имущественные. На это указывал, например, В.А. Дозорцев, предлагая закрепить эту позицию в соответствующем разделе ГК РФ, посвященном интеллектуальной собственности <1>. С точки зрения этого ученого, исключительное право привязано законодательством "только к использованию, которое имеет лишь экономическое, имущественное содержание" <2>. Относительно личных неимущественных прав В.А. Дозорцев придерживался той точки зрения, что они "относятся к гражданскому праву вообще не в качестве объекта экономического оборота, в котором не участвуют и не могут участвовать по определению" <3>, а поэтому, например, право авторства и право на имя не входят в число исключительных прав.

--------------------------------

<1> См.: Труды по интеллектуальной собственности. Т. 1.

КонсультантПлюс: примечание.

Статья В.А. Дозорцева "Понятие исключительного права" включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2003; "Юридический мир", 2000, NN 3, 6.

<2> Дозорцев В.А. Понятие исключительного права. С. 316.

КонсультантПлюс: примечание.

Статья В.А. Дозорцева "Понятие исключительного права" включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2003; "Юридический мир", 2000, NN 3, 6.

<3> Там же.

Результатом длительных теоретических баталий стал отказ разработчиков проекта ГК РФ от обозначения прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации как "исключительных прав". Было решено закрепить в гражданском законодательстве систему интеллектуальных прав (субъективных гражданских прав <1>), которая не исчерпывалась исключительными правами, а наряду с ними включала еще две группы прав - личные неимущественные и иные права (см. об интеллектуальных правах далее). Раздел ГК РФ, посвященный правам на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, который первоначально носил наименование "Исключительные права (интеллектуальная собственность)", был переименован и получил название "Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации".

--------------------------------

<1> Как и в любом другом гражданско-правовом отношении, в правоотношении по поводу интеллектуальной собственности выделяют субъективные гражданские права (меру дозволенного поведения субъекта) и юридические обязанности (меру должного поведения субъекта). Субъективные гражданские права на объекты интеллектуальной собственности представляют собой интеллектуальные права.

Установление системы интеллектуальных прав привело к отказу от использования в ГК РФ понятия "исключительные права" в качестве синонима термина "интеллектуальная собственность" и послужило причиной исключения из текста ГК РФ ст. 138 (она утратила силу). Таким образом, в отечественном гражданском законодательстве возник новый синоним термина "интеллектуальная собственность" ("права интеллектуальной собственности") - "интеллектуальные права" (см. ст. 1225 - 1226 ГК РФ) <1>.

--------------------------------

<1> А.С. Аникин так охарактеризовал введение новой системы прав: "...для обозначения комплекса субъективных гражданских прав, возникающих на результаты интеллектуальной деятельности/средства индивидуализации или в связи с их созданием, термин "интеллектуальные права" выглядит менее двусмысленным, нежели категория интеллектуальной собственности. В сравнении же с принятым в международном праве термином "права интеллектуальной собственности" (intellectual property rights) с позиции смысловой нагрузки термин "интеллектуальные права" (intellectual rights) отличается немногим и, очевидно, обозначает то же явление" (Аникин А.С. Содержание и осуществление исключительных прав). Ответ на поставленный вопрос дает Е.А. Павлова: "Права, возникающие по поводу интеллектуальной собственности, названы в Кодексе интеллектуальными правами... Согласно ст. 1226 ГК они включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а также личные неимущественные и иные права. Термин "интеллектуальные права", таким образом, заменяет громоздкий термин "права интеллектуальной собственности", что позволяет избежать постоянно возникающих в бытовом сознании ассоциаций с правом собственности" (Павлова Е.А. Глава 6 "Соотношение права собственности и интеллектуальных прав").