17. Гражданско-правовой договор

1. Понятие и значение договора;

2. Виды договоров;

3. Содержание договора;

4. Форма договора;

5. Заключение договора;

6. Изменение и расторжение договора.

Постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда от 16.12.99 №16 «О применении норм ГК, регулирующих заключение, изменение и расторжение договоров»

♠Все договоры – сделки, но не все сделки – договоры. ♠

Гражданско-правовой договор представляет собой важнейшую форму экономических отношений обмена, в рыночных отношениях – один из основных способов регулирования экономических взаимосвязей.

В гражданском праве термин «договор» используется в 3-х значениях:

• Юр. факт, который направлен на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей его участников;

• Содержание гражданского правоотношения, т.е. совокупность прав и обязанностей сторон;

• Документ, в котором зафиксированы права и обязанности сторон.

Понятие договора – п. 1 ст. 390.

Договор - соглашение двух или более лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей между ними.

Ст. 391 – принцип свободы договора:

• стороны сами решают вопрос – вступать ли им в договорные отношения, однако ГП известны и случаи понуждения к заключению договора. Это может иметь место либо в силу договора (предварительный договор – ст.399), либо в силу закона (публичный договор – п.3 ст. 396; страхование заложенного имущества – пп.1 п.1 ст.324).;

• стороны свободны в выборе вида договора. Они вправе заключать не только договоры, которые предусмотрены законодательством (называются именными), но и такие, которые законодательством не предусмотрены, но не противоречат его основным началам и смыслу (эти договоры называются безымянными). Стороны вправе заключать смешанные договоры, т.е. договоры, в которых содержаться элементы различных договором, предусмотренным законодательством (п.2 ст. 391).;

• стороны свободны в определении условий договора. Но свобода не может быть безгранична – договор всегда находится под императивными нормами права (т.е. императивные нормы должны всегда соблюдаться) – ст. 392.

ВИДЫ ДОГОВОРОВ

Сделка – действие, договор – соглашение сторон.

Договоры делятся на поименованные и безымянные (не предусмотренные законодательством, но не противоречащие его основным началам и смыслам).

ГК допускает заключение смешанных договоров – таких, которые объединяют несколько договорных обязательств (п. 2 ст. 391).

В ГП могут заключаться комплексные договоры, то есть такие, которые объединяют единой целью самые разные виды обязательств.

Принцип свободы договора проявляется также в свободе выбора контрагента, а также в выработке самими сторонами условий договора.

Свобода договора не носит абсолютный характер – ст. 392.

Договоры классифицируются как сделки и как договорные обязательства, консенсуальные и реальные, возмездные и безвозмездные, каузальные и абстрактные, фидуциарные. Возмездные сделки делятся на меновые и рисковые.

Во втором случае проводят следующую классификацию – деление договоров на группы: купля-продажа, мена, дарение, рента.

• Договоры по передачи имущества в собственность.

• Договоры по передаче имущества в пользование (типы): аренда, наем жилого помещения, безвозмездное пользование.

• Договоры по выполнению работы (типы): подряд, выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ.

• Договоры по оказанию услуг: а) нематериального характера: возмездное оказание услуг, перевозка, транспортная экспедиция – б)денежных: кредит, факторинг, банковский вклад, счет, расчеты – в)фактических: хранение и страхование – г) юридических: поручение, действия в чужом интересе без поручения, комиссия, доверительное управление имуществом, франчайзинг.

• Многосторонние договоры (тип): простое товарищество.

По иным основаниям:

• односторонние и двусторонние;

• договоры в пользу контрагентов и договоры в пользу 3-го лица;

• основные и дополнительные (акцессорные);

• предпринимательские и договоры с участием граждан-потребителей;

• поименованные и безымянные (нетипичные; для них актуальны аналогия закона и права). Смешанные. Комплексные (договоры, объединяющие, разные по своему характеру обязательства, но связанные единой хозяйственной сферой);

• организационные и имущественные.

К имущественным договорам относятся все договоры, непосредственно оформляющие акты товарообмена их участников и направленные на передачу или получение имущества. Организационные договоры - направлены не на товарообмен, а на его организацию, на установление взаимосвязей участников будущего товарообмена.

К организационным договорам относятся:

• предварительный договор – (в русском праве назывался договором на продажу) договор по которому стороны обязуются заключить в будущем основной договор на условиях, установленных предварительным договором (через год я куплю у вас катер). Основной договор должен содержать все существенные условия предварительного договора, прежде всего - предмет (п. 3 ст. 399). В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор (п. 4 ст.399). Если такой срок не указан, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора. Предварительный договор заключается в той же форме, которая предписана для основного договора; если для основного форма не установлена, то в письменной форме (несоблюдение – ничтожность). Обязательства сторон, вытекающие из предварительного договора, прекращаются, если в течение срока его действия ни одна из сторон не предложила заключить основной договор. Ели сторона, участвующая в таком договоре, откажется от заключения, то ее нужно понудить к этому через суд. Предварительный договор следует отличать от соглашения о намерениях. Обычно в таких соглашениях стороны берут на себя обязательство сотрудничать в будущем. Такие соглашения не влекут юридической ответственности.

• По своей юридической природе предварительным договорам очень близки заключаемые в предпринимательской сфере генеральные договоры. На их основании стороны в последующем заключают целый ряд конкретных однотипных сделок. Договоры, которые заключают участники на более или менее длительный срок. Например, договор на организацию перевозок грузов.

К числу организационных договоров также относятся учредительные договоры, являющиеся многосторонними.

Имущественные договоры в литературе делят на обязательственные и вещные (в силу вещных договоров передача вещи контрагенту и возникновение у него вещного права происходит на стадии возникновения договора, а не при его исполнении: договор дарения вещи; такие договоры не порождают договорных обязательств). Выделение вещных договоров критикуется.

В ряду договоров выделяют публичные договоры – п. 1 ст. 396. Публичный договор – договор, подлежащий заключению коммерческой организацией в силу характера ее деятельности с каждым, кто к ней обратится, за приобретением товаров, работ или услуг. Для них характерно следующее:

• Коммерческая организация обязана заключить такой договор с любым, кто к ней обратится, и не имеет права оказывать предпочтение, если только это не предусмотрено законодательством;

• Цена и иные условия такого договора также должны быть одинаковы для всех потребителей (за аналогичными исключениями);

• При необоснованном уклонении коммерческой организацией от заключения публичного договора, ее можно понудить к этому через суд.

Среди договоров выделяют также договоры присоединения – такие договоры, условия которого определены только одной стороной в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе, как путем присоединения к предложенному договору в целом. Присоединяющаяся сторона является слабой стороной, поэтому законодательство ее защищает путем предоставления присоединившейся стороне возможности требовать изменения или расторжения договора по таким основаниям, которые не применяются в отношении других, обычных договоров.

Присоединившаяся сторона имеет право требовать изменения или расторжения договора, если:

• Она при этом лишается прав, обычно предоставляемых по аналогичному договору;

• Если другая сторона исключается или ограничивается свою ответственность по договору;

• Если в договор содержатся иные, явно обременительные для присоединившейся стороны условия.

Но договор не будет расторгнут, если присоединившаяся сторона – предприниматель, при условии, что он знал, на каких условиях заключается договор.

Содержание договора как сделки составляет совокупность его условий, среди которых выделяются существенные, обычные и случайные условия.

Существенными признается все условия договора, которые требуют согласования, так как при отсутствии соглашения сторон в надлежащей по закону форме хотя бы по одному из них договор не считается заключенным (ч. 1 п. 2 ст. 402). Это условия о предмете договора, условия, которые названы в законодательстве как существенные, необходимые или обязательные для договора данного вида, те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Согласно Постановлению Пленума Высшего Хозяйственного Суда № 16, к существенным следует относить и такие условия, которые вытекают из сущности договора данного вида.

П. 1 ст. 320 (залог), ст. 425 (купля-продажа), ст. 832 (страхование), ст. 899 (доверительное управление имуществом).

Существенные условия можно разделить на предписываемые и инициативные.

Предписываемые условия – необходимые условия для заключения договора в силу закона. Инициативные условия – условия, которые сами по себе не требуются для заключения договора, но включены в него по желанию сторон.

В литературе условия, включенные в договор по желания сторон, называют случайными. Будучи прямо предложенными одной из сторон, они всегда являются существенными. К случайным условиям также относят и такие условия, которые изменяют и дополняют обычные условия.

В отличие от существенных обычные условия не нуждаются в согласовании сторон, они прямо предусмотрены в НПА и автоматически начинают действовать в момент заключения договора.

В настоящее время цена квалифицируется как обычное условия договора, поскольку в ГК есть норма, закрепленная в п. 3 ст. 394. Однако в случаях, прямо указанных в законе, цена является существенным условием (в некоторых договорах купли-продажи недвижимости).

К обычным условиях в настоящее время относят и срок договора. Это вытекает из п. 2 ст. 295 ГК.

Для некоторых договоров в силу прямо указания в законе срок – существенное условия (договор страхования).

К числу обычных условий относят и примерные условия, разработанные для договора данного вида и опубликованные в печати, если в договоре имеется отсылка к этим примерным условиям (п. 1 ст. 297).

Иногда в содержание договора включают права и обязанности сторон, но они не являются содержаниемдоговора как сделки, а являются содержанием обязательственного правоотношения, основанного на договоре.

Некоторые авторы к числу существенных относят и те условия, которые закреплены в императивной норме права, но на самом деле это обычные условия.

Если непосредственно в законе установлена определенная форма для конкретного вида договора, то именно ее и нужно применять (ч. 1 п. 1 ст. 404). Если такой специальной нормы нет, то применяются общие правила о форме сделок.

Для заключения договора необходимо соблюдение 2-х условий:

• Стороны должны достичь соглашения по всем существенным условиях договора;

• Это соглашение должно быть оформлено в надлежащей форме.

ГК предусматривает 3 порядка заключения договоров:

• Заключение договоров в общем порядке;

• Заключение договора в обязательном порядке;

• Заключение договора на торгах.

Традиционно для доктрины и законодательства выделяют 2 случая заключения оговоров: между присутствующими и между отсутствующими. Уместно говорить о 2-х стадиях заключения договора:

• Предложение заключить договор – оферта;

• Принятие предложение – акцепт.

П. 2 ст. 402.

В первом случае последовательность стадий не имеет юридического значения, поскольку условия договора вырабатываются в ходе непосредственного контакта.

Не всякое предложение может быть квалифицировано как оферта (п. 1 ст. 405). Такое предложение должно отвечать следующим обязательным требованиям:

• Быть адресовано конкретному лицу или лицам;

• Быть достаточно определенным;

• Выражать намерение сделавшего его лица заключить договор с адресатом, которым будет принято предложение;

• Содержать указания на существенные условия, на которых предлагается заключить договор.

Оферта может быть сделана и в устной, и в письменной форме.

Направление оферта связывает лицо, ее пославшее. Состояние связанности наступает с момента получения ее адресатом.

Оферта может считаться неполученной только в том случае, если ее опередит или будет получено одновременно с нею извещение о ее отзыве.

Общим принцип – безотзывность оферты. Ее нельзя отозвать с момента получения до истечения срока для ответа на оферту.

ГК содержит понятие публичной оферты – предложение, содержащее все существенные условия договора, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 407).

Юридические последствия такой оферты: тот, кто отозвался, вправе требовать от лица, делавшего публичную оферту, исполнения договорных обязательств.

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Акцепт может совершаться и в результате конклюдентных действий.

Молчание не признается акцептом, если иное не вытекает из законодательств или соглашения сторон.

Срок для акцепта может быть указан в оферте, а может быть и не указан.

Если срок для ответа не указан в устной оферте, то договор считается заключенным, если ответ последовал немедленно (п. 2 ст. 411).

Если в оферте был указан срок для ответа, и ответ был отправлен своевременно, но получен с опозданием, то договор считается заключенным. Если акцепт был отправлен с опозданием, то договор может считаться заключенным, если оферент сообщит акцептанту о принятии его опоздавшего ответа.

Если акцептант предлагает заключить договор на несколько иных условиях, то это оформляется протоколом разногласий, то стороны меняются местами.

Заключение договоров в обязательном порядке:

• Заключение публичного договора;

• Заключение основного договора, предусмотренного предварительным договором;

• Заключение договора с лицом, выигравшим торги;

• Заключение договора поставки для государственных служб.

Ст. 415 – 2 ситуации:

• Обязанной стороной является та, которая получила оферту;

• Обязанной стороной является та, которая ее направила.

В обоих случаях действует общее правило: если сторона, для которой ГК или актами законодательства заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, исключительно другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Обязанная сторон должна рассмотреть оферту в течение 30 дней.

3 варианта:

• Безоговорочный акцепт;

• Акцепт на иных условиях (извещение о новых условиях не является новой офертой, просто дает право лицу разрешить возникшие разногласия в судебном порядке в течение 30 дней);

• Извещение об отказе от заключения договора (можно обратиться в суд с иском о понуждении заключить договор, с учетом того, что отказ является необоснованным, также можно требовать возмещения убытков; однако, если тот, кто направил оферту, получит отказ от заключения договора своевременно, то это может избавить сторону, обязанную заключить договор, от возмещения убытков).

Если оферта исходит от стороны, обязанной заключить договор, а другая сторона согласная заключить договор на других условиях, то это должно быть рассмотрено оферентом в течение 30 дней. 2 варианта ответа:

• Принятие договора в редакции, зафиксированной в протоколе разногласий другой стороны – договор заключен;

• Сообщение стороне, заявившей о разногласиях, об их отклонении – сторона, получившая такое извещение, вправе обратиться в суд с требованием о рассмотрении разногласий такое право есть у нее и тогда, когда ответ от контрагента в срок не получен.

Таким образом, ГК к преддоговорным спорам относит 2 вида споров:

• Споры о понуждении заключить договор;

• Споры по разногласиям в отношении его условий, могут передаваться в суд не только по ст. 415, но и по соглашению сторон.

Ст. 417-419 – заключение договора на торгах.

3 способа изменения и расторжения договора:

• Соглашение сторон;

• Одна из сторон реализует свое право, предусмотренное законом или договором, на односторонний отказ от договора – п. 3 ст. 420, п. 1 ст. 445, п. 1 ст. 493, п. 4 ст. 669;

• По решению суда.

С требование о расторжении договора в суд можно обратиться в 2 случаях: при существенном нарушении договора контрагентом, причем существенным признается нарушение договора одной их сторон, влекущее для другой стороны такой ущерб, в результате которого она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора – п. 2 ст. 420, а также при иных обстоятельствах, предусмотренных законом или договором.

Самостоятельным основанием для расторжения договора через суд являются существенные изменения обстоятельств. Оно признается существенным, если обстоятельства изменились настолько, что если бы стороны могли это предвидеть, но они не заключали бы договор вообще или заключали бы на абсолютно иных условиях.

Для того чтобы то или иное обстоятельство было отнесено к категории существенных, нужно, чтобы одновременно присутствовали 4 условия:

• Чтобы стороны предполагали при заключении договора, что изменения обстоятельств не произойдет;

• Изменение обстоятельств вызвано форс-мажорными причинами;

• Исполнение договора без его расторжения или изменения настолько бы нарушило соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она бы в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

• Из существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

До обращения в суд стороны обязаны принять действия к изменению договора с учетом новых обстоятельств или действия к его расторжению по соглашению сторон.

Если дело доходит до суда, то необходимо иметь в виду, что изменить договор суд может только в исключительном случае, например, если расторжение договора противоречит общественным интересам.

Порядок расторжения договора зависит от способа расторжения договора:

• Если договор расторгается по соглашению сторон, то должен применяться тот же порядок, что и для заключения договора, в том числе и относительно формы – п. 1 ст. 422;

• При расторжении договора вследствие одностороннего отказа необходимо обязательное письменное уведомления контрагента;

• Ели договор расторгается судом из-за существенного нарушения его условий одной стороной, то здесь обязательно необходимо соблюсти досудебную процедуру урегулирования спора. Ее суть в том, что другой стороне направляется предложение изменить или расторгнуть договор. И только если другая сторона откажется от этого предложения или не даст ответа в 30-дневнй срок (другой срок может быть предусмотрен законом или договором), то можно обращаться в суд. Если досудебный порядок не соблюден, то суд обязан возвратить исковое заявление без рассмотрения.

Последствия изменения или расторжения договора:

• Прекращаются или изменяются обязательства;

• Определяется судьба исполненного по договору до момента его расторжения;

• Решается вопрос об ответственности стороны, допустившей существенное нарушение договора, которое послужило основанием его расторжения или изменения;

Ст. 423.

• Если основанием для расторжения или изменения договора послужило существенное изменение обязательств одной из сторон, другая сторона может требовать возмещения убытков, причиненных расторжением или изменением договора.

135