Иными участниками уголовного судопроизводства являются: свидетель, эксперт, специалист, переводчик, понятой (глава 8 ст.Ст.56-60 упк рф).

По мнению профессора П.А. Лупинской, к иным участникам уголовного судопроизводства относятся лица, являющиеся источниками доказательственной информации либо привлекаемые для оказания технической или иной помощи (содействия) и удостоверения хода и результатов следственных действий.

В УПК названы пять таких участников - свидетель, эксперт, специалист, переводчик и понятой. В отличие от других категорий участников уголовного судопроизводства, они не являются сторонами, не наделены никакими властными полномочиями и не имеют по делу ни собственного, ни представляемого интереса. Напротив, незаинтересованность в исходе дела является для них обязательным условием привлечения к участию в деле¹.

Очевидно, что их участие связано с нуждами доказывания. Эксперт, специалист и переводчик приглашаются для участия в уголовном судопроизводстве в силу того, что обладают определенными знаниями, специальными познаниями и навыками, необходимыми для помощи следствию и суду, а также обеспечения прав и законных интересов участников уголовного судопроизводства. Их некомпетентность при этом может являться основанием для отвода и исключения возможности их участия в деле. Каждый из участников уголовного судопроизводства имеет определенный процессуальный статус, включающий его права, обязанности и предусмотренные законом гарантии деятельности. Существенной гарантией получения достоверных доказательств и обеспечение прав граждан, оказавшихся вовлеченными в уголовное судопроизводство, является разъяснение им их процессуальных прав. Перед началом производства следственного действия следователь, дознаватель, прокурор или лицо, уполномоченное ими, обязаны разъяснить каждому из них его процессуальное положение, ознакомить с совокупностью предоставленных законом прав и предусмотренных обязанностей, предупредить об ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей. В каждом случае в протоколе следственного действия с участием одного из вышеперечисленных лиц должна стоять отметка о выполнении вышеперечисленных действий, заверенная подписью соответствующего лица. В ином случае, процессуальный документ может быть признан недействительным, а доказательства, полученные в результате данного следственного действия, недопустимыми².

Итак, далее перед нами стоит цель исследовать процессуальный статус иных участников уголовного судопроизводства, а также рассмотреть особенности их участия в процессе расследования уголовных дел.

Свидетель. Свидетель, в гражданском и уголовном процессе лицо, дающее показание о спорных и неизвестных суду фактах, которых оно было очевидцем. Показания даются обыкновенно под присягой³.

Свидетелем является лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разрешения уголовного дела, и которое вызвано для дачи показаний (ч.1 ст. 56 УПК РФ). В качестве свидетеля может быть допрошено любое лицо, которому известны, какие либо обстоятельства, подлежащие установлению по данному делу.

В качестве свидетеля могут допрашиваться любые лица (кроме рассмотренных ниже категорий), в том числе несовершеннолетние и даже малолетние.

Вместе с тем закон делает из этого правила ряд исключений, освобождая некоторые категории лиц от обязанности дачи свидетельских показаний. Существуют формы такого освобождения свидетелей (согл.ст.56 УПК РФ), которые делятся на две группы:

1. лица, обладающие свидетельским иммунитетом;

2. лица, в отношении которых действует прямой запрет на проведение допроса в качестве свидетеля.

К сожалению, нередко в литературе (а иногда и в законе) эти формы четко не разграничиваются. Между тем они имеют весьма существенные правовые различия.

Запрет означает, что данные лица не могут допрашиваться в качестве свидетеля ни при каких обстоятельствах, независимо от желания.

Введение свидетельского иммунитета - важный элемент демократизации и гуманизации не только уголовного процесса, но и российского общества в целом. Право свидетеля отказаться от показаний против близкого человека связано с семейными узами и с такими нравственными категориями, как совесть, милосердие, получившими новое звучание на данном этапе исторического развития российского общества. Государство не может не быть заинтересовано в скорейшем возобновлении социальных связей лиц, отбывших наказание, особенно связанное с лишением свободы. Успешнее всего негативные последствия такого наказания преодолеваются в семье, узы с которой не должны быть нарушены, в частности, свидетельством во вред родственнику.

Иммунитет - это юридическое право не подчиняться некоторым законам (привилегия). Лицо, обладающее свидетельским иммунитетом, не обязано давать показания, и не несет ответственности за отказ от их дачи, но такое право сохраняет. При желании такое лицо может дать показания и тогда превращается в обычного свидетеля (несет ответственность за дачу заведомо ложных показаний, за разглашение данных предварительного следствия и т.п.).

Следует отметить, что институт свидетельского иммунитета закреплен в ряде государств Европы (Франции, Германии, Венгрии, Польше и др.), а также в ряде стран СНГ.

Свидетельский иммунитет в Российской Федерации получил свое правовое закрепление в ст. 51 Конституции РФ: «Никто не обязан свидетельствовать против себя; своего супруга и близких родственников, круг которых представляется федеральным законом. Федеральным законом могут устанавливаться иные случаи освобождения от обязанностей давать свидетельские показания». Целью предоставляемой гарантии является недопустимость любой формы принуждения к свидетельству против самого себя или своих близких. Добровольно данные показания вполне допустимы, а оценка их истинности принадлежит суду. Однако и при добровольности свидетельских показаний привлечение к уголовной ответственности за укрывательство и недонесение супруга и близких родственников обвиняемого, безусловно исключено.

В нашем конституционном праве такая норма логически вытекает из содержания ст. 45 и 46 Конституции и полностью соответствует ст. 10 Всеобщей декларации прав человека 1948 г., согласно которой "каждый человек... имеет право на то, чтобы его дело было рассмотрено гласно и с соблюдением всех требований справедливости независимым и беспристрастным судом".

Конституция признает эту гарантию в качестве неотъемлемого права каждого человека на защиту себя и своих близких. В странах с демократическими правовыми системами право каждого человека не свидетельствовать против самого себя в уголовном деле или не быть принуждаемым к даче показаний против близких родственников считается неотъемлемым правом⁴.

В случае согласия свидетеля дать показания, он должен быть предупрежден дознавателем, следователем, прокурором и судом, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае его отказа от данных ранее показаний⁵.

Но как мы ранее уже отмечали, существует еще и вторая группа лиц, которых запрещается допрашивать в качестве свидетелей:

1) судьи и присяжные заседатели - об обстоятельствах уголовного дела, которые стали им известны в связи с участием в производстве по уголовному делу. Имеются в виду обстоятельства того уголовного дела, в рассмотрении которого они участвовали. По другому делу, не находившемуся в их производстве (например, о побеге подсудимого из зала суда), судьи и присяжные заседатели могут быть допрошены в качестве свидетелей;

2) защитник подозреваемого, обвиняемого - об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием (п. 2 ч. 3 ст. 56 УПК). Данный запрет является одной из важных гарантий осуществления права обвиняемого на защиту. Тем самым гарантируется адвокатская тайна, доверительные отношения между защитником и подзащитным. Обвиняемый может безбоязненно довериться своему защитнику, рассказать о тех обстоятельствах, которые он скрывает от следствия (что может иметь важное значение для построения тактики защиты), не опасаясь, что это может обернуться ему во вред;

3) адвокат - об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи. Имеется в виду адвокат, который участвует в деле в каком-то ином, кроме защитника, качестве - представитель потерпевшего или другого участника уголовного судопроизводства, адвокат, с которым явился на допрос свидетель, и др. Смысл и значение такого запрета такие же, как и предыдущего - сохранение адвокатской тайны и гарантия доверительных отношений между адвокатом и представляемым лицом;

4) священнослужитель - об обстоятельствах, ставших ему известными из исповеди. Данная норма сформулирована в УПК как запрет, а не как иммунитет (п. 4 ч. 3 ст. 56). Однако в теории этот вопрос является спорным и такая трактовка у ряда авторов вызывает возражения. Как известно, религиозные объединения у нас отделены от государства (ст. 14 Конституции РФ). Тайна исповеди установлена религиозными канонами, а не государственными нормативными актами. Государство никакой ответственности за нарушение тайны исповеди кем бы то ни было не несет и никаких санкций к виновным не применяет. Все это - дело исключительно соответствующей религиозной организации. Государство обязано лишь обеспечить возможность представителям религии выполнять свои обряды, в том числе и соблюдение тайны исповеди, однако не вправе что-то предписывать и запрещать. Поэтому категорический запрет священнослужителям давать показания по данному вопросу может быть расценен как вмешательство государства в дела церкви. Возможно, церковь сочтет целесообразным установить изъятия из общего правила, возможно, какой-то священнослужитель сочтет необходимым нарушить религиозный запрет (допустим, во имя спасения жизни других людей). И государство не вправе запретить им это сделать. Поэтому считается, что было бы правильнее сформулировать данную норму не как запрет, а как иммунитет. Кстати, именно так она сформулирована в п. 7 ст. 3 Федерального закона "О свободе совести и о религиозных объединениях" от 26 сентября 1997 г. с последующими изменениями и дополнениями⁶.

Права свидетеля перечислены в ст. 56 УПК РФ. К ним относятся права:

• давать показания на родном языке или языке, которым он владеет;

• пользоваться помощью переводчика бесплатно;

• заявлять отвод переводчику, участвующему в его допросе;

• заявлять ходатайства и приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда;

• являться на допрос с адвокатом в соответствии с ч. 5 ст. 189 УПК РФ;

• ходатайствовать о применении мер безопасности, предусмотренных ч. 3 ст. 11 УПК РФ.

Свидетель, не может быть, принудительно подвергнут судебной экспертизе или освидетельствованию, за исключением случаев, предусмотренных ч. 1 ст. 179 УПК РФ.

Кроме того, у свидетеля есть и определенные обязанности. Лицо, вызванное для дачи показаний в качестве свидетеля, обязано явиться в органы предварительного расследования или суд и дать правдивые показания: сообщить все известное ему по делу и ответить на поставленные вопросы. При неявке свидетеля без уважительной причины дознаватель, следователь, прокурор и суд вправе подвергнуть его приводу.

Следует назвать еще одно ограничение на допрос свидетелей, которое недавно установил Конституционный Суд РФ. В его определении от 6 февраля 2004г. по жалобе В.Н. Демьяненко на нарушение его конституционных прав требованиями ст. 56, 246, 278 и 355 УПК указано, что положение, содержащееся в ч. 3 ст. 56 УПК, в его конституционно-правовом истолковании не может служить основанием для воспроизведения в ходе судебного разбирательства содержания показаний подозреваемого, обвиняемого, данных в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника и не подтвержденных им в суде, путем допроса в качестве свидетеля, дознавателя или следователя, производящего дознание или предварительное следствие⁷.

За отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний свидетель несет уголовную ответственность, кроме случаев, если он не достиг возраста 16 лет (согл.ч.2 ст.191 УПК РФ).

Следует, однако, иметь в виду, что согласно примечанию к ст.307 УК РФ свидетель освобождается от уголовной ответственности, если он добровольно в процессе дознания, предварительного следствие или судебного разбирательства до вынесения приговора суда заявит о ложности данных им ранее показаний.

Следует указать, что существуют особенности вызова на допрос несовершеннолетних свидетелей. Он проводится через администрацию по месту его учебы или работы или через законных представителей несовершеннолетнего. Им сообщается не только о необходимости прибытия несовершеннолетнего на допрос, но и то, что в нем могут участвовать законные представители. Помимо этого, при допросе свидетеля в возрасте до 14 лет, а по усмотрению следователя и в возрасте до 18 лет участвует педагог.

Кроме того, свидетель обязан соблюдать в тайне данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу, если он был об этом заранее предупрежден в установленном законом порядке.

В случае возникновения сомнений в способности свидетеля правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них правильные показания, он может быть направлен на экспертизу для определения его психического или физического состояния.

При наличии соответствующего постановления следователя или органа дознания свидетель обязан дать образцы почерка или иные образцы для сравнительного исследования с целью проверки, не оставлены ли им следы на месте происшествия или на вещественных доказательствах.

Уголовно-процессуальным законом предусмотрены меры безопасности в отношении свидетеля, применяемые судом, прокурором, следователем, органом дознания и дознавателем по ходатайству свидетеля или по собственной инициативе. Такие меры принимаются в случаях, когда имеются достаточные данные о том, что свидетелю, его родственникам (причем, не только близким), другим близким лицам угрожают убийством, применением насилия, уничтожением или повреждением их имущества либо иными опасными противоправными деяниями (ст. 11 УПК).

К ним относятся:

• дача показаний под псевдонимом (ч. 9 ст. 166 УПК);

• проведение опознания в условиях, исключающих визуальное наблюдение опознающего опознаваемым (ч. 8 ст. 193 УПК);

• проведение закрытого судебного разбирательства по мотивам обеспечения безопасности участников судебного разбирательства и их близких (п. 4 ч. 2 ст. 241 УПК);

• допрос свидетеля в суде без оглашения подлинных данных о его личности и в условиях, исключающих визуальное наблюдение свидетеля другими участниками судебного разбирательства (ч. 5 ст. 278 УПК).

Эксперт. Эксперт (сведующий человек) – лицо, обладающее соответствующими познаниями в науке, искусстве, ремесле и промысле, приглашаемое в суд или в другое учреждение для подачи своих мнений⁸.

По мнению профессора П.А. Лупинской, экспертом, признается лицо «назначенное в установленном законом порядке для производства судебной экспертизы и дачи заключения»⁹.

Исходя из данных положений, можно сделать вывод, что эксперт - это лицо, обладающее специальными познаниями в науке, технике, искусстве или ремесле и назначенное в порядке, предусмотренном уголовно-процессуальным законодательством, для проведения судебной экспертизы.

В Российской Федерации деятельность эксперта регламентирована УПК РФ и ведомственными нормативными актами об экспертных учреждениях. Права и обязанности эксперта подробно регламентированы УПК (ст. 57), а также Федеральным законом от 31 мая 2001 г. "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации"¹⁰.

Существует две категории экспертов - работники судебно-экспертных учреждений и иные (так называемые частные эксперты). Процессуальное положение их одинаковое, различается только порядок назначения. Частный эксперт становится судебным экспертом по уголовному делу после вынесения следователем (судом) постановления (определения) о назначении судебной экспертизы, в котором указывается, что ее производство поручается именно ему. Эксперт, являющийся работником экспертного учреждения, приобретает статус судебного эксперта по конкретному уголовному делу только после поручения ему этой экспертизы руководителем данного учреждения.

Экспертами могут быть сотрудники экспертного учреждения, занимающие штатную должность, работники каких либо других учреждений (предприятий, организаций), привлеченные для производства экспертизы по конкретному уголовному делу (внешние эксперты), или иные сведущие лица, не заинтересованные в исходе дела. При этом все они именуются судебными экспертами.

Действующим уголовно-процессуальным законодательством определены основания и условия назначения экспертизы, права и обязанности эксперта.

Эксперт имеет право:

• знакомиться с материалами дела, относящимися к предмету экспертизы;

• ходатайствовать о предоставлении ему дополнительных материалов, необходимых для достоверного решения вопросов, либо привлечении к производству судебной экспертизы других экспертов;

• присутствовать с разрешения следователя (суда) при производстве следственных (судебных) действий, задавать допрашиваемым вопросы, просить о занесении в протокол существенных для дачи заключения обстоятельств излагать на допросе свои показания собственноручно;

• давать заключение и показания на родном языке, если не владеет языком, на котором осуществляется судопроизводство;

• обжаловать действия лица, ведущего дознание, следователя, прокурора, суда (судьи).

• отказаться от дачи заключения по вопросам, выходящим за пределы специальных знаний, а также в случаях, если представленные ему материалы недостаточны для дачи заключения. Отказ от дачи заключения должен быть заявлен экспертом в письменном виде с изложением мотивов отказа¹¹.

Эксперту возмещаются расходы, связанные с явкой по вызову в суд или следственные органы и с производством экспертизы.

Вопросы, разрешаемые экспертом в соответствии с его компетенцией, не могут касаться юридической стороны уголовного дела, относящейся к компетенции следователя и суда.

Если представленных сведений эксперту недостаточно, он вправе изучить и другие материалы уголовного дела, относящиеся к предмету экспертизы. Вместе с тем право эксперта ознакомиться с материалами дела, ограничено предметом экспертизы. В противном случае может возникнуть сомнение в объективности заключения. Иное положение в суде: там эксперт участвует в судебном следствии с его начала, а потому имеет о нем полные сведения.

Эксперт имеет право ходатайствовать о предоставлении ему дополнительных материалов для дачи заключения. Для удовлетворения этого ходатайства лицо, орган, назначивший экспертизу, предоставляет эксперту дополнительно материалы уголовного дела, истребует документы, проводит следственные действия (получение образцов для сравнительного исследования, дополнительный осмотр места происшествия, допросы, следственный эксперимент и др.).

Новым является право эксперта ходатайствовать о привлечении к производству экспертизы других экспертов. Потребность воспользоваться таким правом возникает в основном у экспертов при производстве экспертизы вне экспертного учреждения, в случае большого объема исследования, использования аппаратуры, которой нет в распоряжении эксперта, а также в случае, если, по мнению эксперта, для ответов на поставленные вопросы требуется проведение комплексной экспертизы с привлечением экспертов других специальностей.

Заключение экспертом представляется в письменном виде, оно является одним из самостоятельных источников доказательств по уголовному делу.

Эксперт не вправе:

1) без ведома следователя и суда вести переговоры с участниками уголовного судопроизводства по вопросам, связанным с производством судебной экспертизы;

2) самостоятельно собирать материалы для экспертного исследования;

3) проводить без разрешения дознавателя, следователя, суда исследования, могущие повлечь полное или частичное уничтожение объектов либо изменение их внешнего вида или основных свойств;

4) давать заведомо ложное заключение;

5) разглашать данные предварительного расследования, ставшие известными ему в связи с участием в уголовном деле в качестве эксперта, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК РФ.

6) уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя, прокурора или в суд¹².

За дачу заведомо ложного заключения эксперт несет ответственность в соответствии со ст. 307 УК РФ. За разглашение данных предварительного расследования эксперт несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ.

Однако необходимо сказать о некоторых особенностях профессиональной деятельности эксперта в уголовном судопроизводстве.

Прежде всего, необходимо отметить тот факт, что заключение эксперта выражается в определенной процессуальной форме в виде акта экспертизы.

Возвращаясь к вопросу о невозможности эксперта самостоятельно собирать материалы для экспертного исследования, возникает некоторая проблематичность в полноценном осуществлении его функций¹³. Так, показательным является случай, приведенный В.Н. Маховым. На повторную экспертизу был представлен обнаруженный на месте убийства кусок сгоревшей бумаги. Применив самые современные методы, эксперт опроверг выводы первоначальной экспертизы о возможности восстановления текста и типа бумаги. Было установлено, что это часть газетного листа с текстом на английском языке. Переведя этот текст, эксперт по его содержанию пришел к выводу, что это канадская газета. Определив примерное время ее выхода, эксперт, проявив инициативу и настойчивость, в библиотеке нашел газету, где был напечатан выявленный текст. Результаты работы эксперта имели важное значение для раскрытия преступления¹⁴. Это явный случай выхода эксперта за пределы своей компетенции.

Необходимо также отметить и тот факт, что эксперт в некоторых случаях целенаправленно собирает материалы для производства экспертизы, что предусматривается методикой экспертизы или экспертным заданием.

Например, при судебно-медицинском исследовании из трупа могут быть взяты какие-либо части, внутренние органы и ткани и т.п. для последующих гистологических, химических и других исследований¹⁵.

Заслуживает определенного внимания также вопрос, касающийся показаний эксперта. Законодатель определяет, что в качестве источников доказательств существуют: заключение эксперта и показания эксперта. Но, исходя из правила независимости суждений и выводов эксперта, можно сказать, что показания эксперта напрямую связаны с уже имеющимся его заключением по итогам исследования, и соответственно как показания, так и заключение эксперта составляют одно судебное доказательство, а не два. В частности этому вопросу в периодической литературе¹⁶ уже уделялось внимание.

Подводя итоги рассмотрения вопроса, связанного с процессуальным статусом эксперта, необходимо сделать следующие выводы:

1. Согласно действующему уголовно-процессуальному законодательству, заключение эксперта является самостоятельным и достаточно существенным доказательством по делу и соответственно, эксперт должен быть не только знатоком в определенной области знаний, но и обладать достаточно высокой квалификацией по своей специальности.

2. Уголовно-процессуальный закон запрещает эксперту самостоятельно собирать материалы для экспертного исследования, но в некоторых случаях эксперту необходимо собирать материалы для производства экспертизы, ввиду того, что это предусматривается методикой экспертизы или экспертным заданием.

3. Необходимо уточнить положения п.3 ч.2 ст.74 УПК РФ, относительно заключения и показаний эксперта, где необходимо указать, что как показания, так и заключение эксперта составляют одно судебное доказательство.

Специалист. В настоящее время пристальное внимание юристов привлекает изучение новых институтов уголовного процесса, находящихся в стадии развития. Применение на практике новых правовых норм вызвало споры по этому поводу, а в ряде случаев потребовало и некоторых изменений и дополнений уголовно-процессуальном законодательства. Это относится и к институту использования специальных знаний в целях обеспечения полноты и всесторонности предварительного расследования преступлений за счет повышения уровня его научно-технического обеспечения. Вопросы использования специальных знаний в уголовном судопроизводстве давно находятся в центре внимания российских процессуалистов. Результаты изучения практики привлечения специалистов к участию в уголовном процессе показывают, что существуют определенные сложности в вопросах определения их компетенции, прав и обязанностей, закрепления результатов их деятельности¹⁷.

Федеральным законом от 04.07.2003 года № 92-ФЗ были внесены изменения и дополнения в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации. Одно из них связано с возможностью использования в доказывании показаний специалиста (п. 3.1 ч.2 ст. 74, ч. 3 и 4 ст. 80 УПК РФ). Указанное дополнение, безусловно, заслуживает одобрения, ибо система доказательств пополнилась эффективным средством собирания необходимых сведений, используемых в доказывании в ходе предварительного расследования и судебного следствия¹⁸.

Значение указанного дополнения обусловливается тем, что оно:

• во-первых, восполнило пробел в регулировании использования специальных знаний в уголовном процессе, в определенной мере обозначив систему их применения. До этого базовая норма, регламентирующая привлечение специалистов (ст.58 УПК РФ), не содержала указания на возможность допроса специалиста, не участвовавшего в процессуальных действиях.

• во-вторых, оно объективно обеспечивает оперативное введение в уголовное судопроизводство данных, полученных с использованием научных знаний;

• в-третьих, способствует получению этих данных различными участниками процессуальной деятельности, что служит одним из направлений реального обеспечения принципа состязательности, а следовательно, и демократизации этой сферы деятельности.

Специалист - это лицо, обладающее специальными знаниями, привлекаемое к участию в процессуальных действиях в порядке, установленном УПК, для содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применении технических средств в исследовании материалов уголовного дела, для постановки вопросов эксперту, а также для разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию.

Основная задача специалиста в современном уголовном судопроизводстве - содействие в обнаружении, фиксации и изъятии следов при проводимых следственных действиях, применение в этих целях специальной техники, дача консультаций и заключений по специальным вопросам, относящимся к его компетенции.

Переводчик. Согласно ч. 1 ст. 59 УПК РФ переводчиком является лицо, владеющее языками, знание которых необходимо для перевода, и назначенное органом дознания, следователем, прокурором, судом (судьей) в порядке, предусмотренном ст. 169 и 263 УПК РФ.

О назначении лица переводчиком дознаватель, следователь, прокурор или судья выносит постановление, а суд - определение. Этот процессуальный документ выносится после того, как будет установлено, что данное лицо обладает признаками компетентности и незаинтересованности.

Вызов переводчика и порядок его участия в уголовном судопроизводстве определяются статьями 169 и 263 УПК РФ.

Переводчик наделен следующими правами:

1) задавать вопросы участникам уголовного судопроизводства в целях уточнения перевода;

2) знакомиться с протоколом следственного действия, в котором он участвовал, а также с протоколом судебного заседания и делать замечания по поводу правильности записи перевода, подлежащие занесению в протокол.

В ряде случаев только сам переводчик в состоянии определить точность и полноту сделанного им перевода. Это обстоятельство необходимо иметь в виду следователю, судье при ознакомлении переводчика с соответствующим протоколом, учитывать сделанные им замечания.

3) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда, ограничивающие его права.

Переводчик не вправе:

1) осуществлять заведомо неправильный перевод;

2) разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу в качестве переводчика, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК РФ¹⁹;

3) уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя, прокурора или в суд²⁰.

За заведомо неправильный перевод и разглашение данных предварительного расследования переводчик несет ответственность в соответствии со ст.ст. 307 и 310 Уголовного кодекса Российской Федерации.

Правила ст. 59 УПК распространяются на лицо, владеющее навыками сурдоперевода (понимающее знаки глухих и глухонемых) и приглашенное для участия в производстве по уголовному делу.

Понятой. В настоящее в уголовном процессе и криминалистике активизировалась дискуссия о судьбе института понятых в уголовном судопроизводстве России. Многие авторы, справедливо указывая на трудности подбора, приглашения и использования понятых при производстве следственных действий, предлагают либо вообще отказаться от использования понятых, либо сделать институт понятых, их участие в следственных действиях факультативным²¹.

Итак, прежде чем рассматривать процессуальный статус понятого, давайте обратимся к нормам УПК РФ, которые регламентируют общие положения участия данного лица в уголовном судопроизводстве.

Так, для участия в производстве осмотра, обыска, выемки, освидетельствования, опознания и других следственных действий в случаях, предусмотренных уголовно-процессуальным законом, приглашаются понятые, которых должно быть не менее двух (ст. 170 УПК РФ).

Понятой - не заинтересованное в исходе уголовного дела лицо, привлекаемое дознавателем, следователем или прокурором для удостоверения факта производства следственного действия, а также содержания, хода и результатов следственного действия (ч.1 ст.60 УПК РФ).

Понятыми не могут являться:

1) несовершеннолетние;

2) участники уголовного судопроизводства, их близкие родственники и родственники;

3) работники органов исполнительной власти, наделенные в соответствии с федеральным законом полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности и (или) предварительного расследования.

Кроме этого, нельзя не согласиться с мнением В.М. Быкова, который считает, что дополнительно в этом перечне следовало бы указать, что понятыми не могут быть неграмотные лица, а также лица, состояние здоровья которых не позволяет им выполнять обязанности понятого²². Ведь в реальной действительности это является существенным положением, требующем внимания.

Что касается прав понятого, то ч.3 ст.60 УПК РФ указывает, что понятой вправе:

1) участвовать в следственном действии и делать по поводу следственного действия заявления и замечания, подлежащие занесению в протокол;

2) знакомиться с протоколом следственного действия, в производстве которого он участвовал;

3) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя и прокурора, ограничивающие его права.

Необходимо заметить, что перечень данных прав регламентирован более подробно, чем это было сделано в ст. 135 УПК РСФСР.

Понятой не вправе уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя, прокурора или в суд, а также разглашать данные предварительного расследования, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст.161 УПК РФ. За разглашение данных предварительного расследования понятой несет ответственность в соответствии со ст.310 Уголовного кодекса Российской Федерации²³.

По существу, в ч. 4 ст. 60 УПК РФ указано только на обязанность понятого не разглашать данные предварительного расследования. Но в тоже время в законе можно было прописать, что гражданин России не вправе уклоняться от выполнения обязанностей понятого и кроме того, необходимо было бы установить ответственность за произвольное прерывание понятым принятых на себя обязанностей, как это предлагает Томин В.Т.²⁴. В законе должно быть указано главное, ради чего понятой привлекается для участия в следственных действиях - обязанность понятого своей подписью в протоколе следственного действия удостоверить факт его производства, содержание, ход и результаты.

Кроме этого, понятые вправе делать замечания по поводу произведенных действий, подлежащие занесению в протокол следственного действия. Лицо, приглашенное в качестве понятого, пользуется правом на возмещение расходов, понесенных им в связи с участием в деле.

Уголовно-процессуальное законодательство регламентирует также особенности участие понятых в следственных действиях.

Так, ст.170 УПК РФ предусматривает три процессуальных основания участия понятых в производстве следственных действий:

- обязательное участие понятых при производстве таких следственных действий, как: следственный осмотр, осмотр трупа и эксгумация; следственный эксперимент; обыск; личный обыск; выемка; осмотр, выемка и снятие копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений; осмотр и прослушивание фонограммы телефонных и иных переговоров; предъявление для опознания и проверка показаний на месте;

- участие понятых в производстве других следственных действий по ходатайству участников уголовного судопроизводства;

- участие понятых в этих же следственных действиях по инициативе самого следователя.

Во всех остальных случаях, как указывает часть 2 ст. 170 УПК РФ, следственные действия производятся без участия понятых.

Кроме того, согласно положений ч.3 ст.170 УПК РФ, в труднодоступной местности, при отсутствии надлежащих средств сообщения, а также в случаях, если производство следственного действия связано с опасностью для жизни и здоровья людей, следственные действия, предусмотренные ч.1 ст.170 УПК, могут производиться без участия понятых, о чем в протоколе следственного действия делается соответствующая запись. В случае производства следственного действия без участия понятых применяются технические средства фиксации его хода и результатов. Если в ходе следственного действия применение технических средств невозможно, то следователь делает в протоколе соответствующую запись.

На наш взгляд, правильной точки зрения придерживается В.М. Быков, который указывает что в самих нормах, регулирующих участие понятых в производстве следственных действий, заложены противоречия, которые трудно объяснимы²⁵.

Действительно, почему отдельные следственные действия обязательно требуют участия понятых, а такие процессуальные и следственные действия как например: задержание (ст. 91, 92, 93), личный обыск (ст. 184), наложение ареста на имущество (ст. 115), освидетельствование (ст. 179) и получение образцов для сравнительного исследования (ст. 202) никаких понятых не требуют. Но ведь мы знаем, что понятые призваны для подтверждения факта проведения и надлежащего закрепления следственных действий. Почему же тогда при производстве указанных следственных действий не могут присутствовать понятые? Ведь в ходе их проведения тоже могут быть получены важные доказательства, которые в последствии могут потребовать своего подтверждения.

Вполне реально, что законодатель, например, такие процессуальные и следственные действия, как задержание подозреваемого, наложение ареста на имущество, освидетельствование не рассматривает как следственные действия, так как они помещены в других главах УПК РФ, однако и при их производстве могут быть получены важные доказательства, в связи с чем удостоверение этого факта понятыми было бы не лишним.

Не выдерживает критики и норма, содержащаяся в части 3 ст. 170 УПК РФ, позволяющая следователю в ряде ситуаций проводить следственные действия без участия понятых даже в тех случаях, когда в соответствии с ч. 1 ст. 170 УПК РФ участие понятых является обязательным.

Так, как выше уже было сказано, в УПК РФ, указывается, что проведение следственных действий в труднодоступной местности можно проводить без понятых. Но если следователь и другие участники следственного действия смогли прибыть в эту "труднодоступную местность", то почему с ними не могли прибыть и понятые?

Рассмотрим другую ситуацию. Так, понятые не участвуют в производстве следственного действия, если это связано с опасностью для жизни и здоровья людей. Получается несколько странно: то, что опасно для жизни и здоровья понятых, вроде как не представляет опасности для следователя и других участников следственного действия?! Интересен тот факт, что жизнь и здоровье следователя, получается, являются менее ценными, чем жизнь и здоровье понятых. Но ведь это в корне неверно.

На наш взгляд, необходимо решать вопрос об обязательном участии понятых при производстве всех без исключения следственных действий. В принципе все вопросы, связанные с обеспечением статуса понятого и участия в производстве следственных действий, в организационном плане вполне решаемые. Необходимо сделать более практичным не только способ поиска понятых, но и обеспечить их полноценное участие в уголовном процессе, наряду с иными участниками, осуществляющими вспомогательные функции.