2. Применение и толкование иностранного права.

Толкование норм иностранного права основывается на том же принципе, то есть

оно толкуется так, как оно должно толковаться в стране своего происхождения. Иностранное право должно применяться и толковаться, как оно применяется и толкуется в стране своего происхождения. Поэтому любой вопрос, который может возникнуть в процессе применения иностранного права должен решаться в соответствии с этим правом. Судья, который должен решать дело на основе норм иностранного права, должен как бы встать на место иностранного судьи и решить дело так, как решил бы его иностранный судья, применяющий родные для него нормы права.

Однако имеется ряд вопросов, которые требуют специального рассмотрения:

Интерлокальные, интерперсональные и интертемпоральные коллизии, взаимность и реторсия, оговорка о публичном порядке.

(а) Интерлокальные, интерперсональные и интертемпоральные коллизии.

Интерлокальные коллизии связаны с наличием государств, в которых существуют административно-территориальные единицы с самостоятельными подсистемами права, обычно - это государства с федеративным устройством. В качестве примера можно привести США, каждый штат которых имеет свое право, сложившееся из собственных судебных прецедентов и принимаемых им законов, в результате чего возникают коллизии, именуемые «межштатными» коллизиями.

Статья 1188 ГК РФ предусматривает, что в случае, когда подлежит применению право страны, в которых действует несколько правовых систем, применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны. Если невозможно определит в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем подлежит применению, применяется правовая система, с которой отношение наиболее тесно связано.

Интерперсональные коллизии возникают в связи с существованием государств, в которых действуют достаточно обособленные подсистемы права для определенного круга лиц, объединенных либо по принадлежности к той или иной религии (мусульманской, индуистской или иудаистской в странах Востока), либо по принадлежности к той или иной цивилизации (кодифицированное право для европейцев и обычное право разных племен для туземцев в странах экваториальной Африки). Коллизии, возникающие между подобными подсистемами права, называются интерперсональными. Они решаются так же, как и интерлокальные, то есть с использованием дополнительной возможности выбота соответствующей системы права по принципу наиболее тесной связи.

Интертемпоральные коллизии означают коллизии, возникающие из наличия разновременно принятых в одном государстве правовых норм, регулирующих одни и те же частноправовые отношения. Это – проблема внутреннего права каждого государства и в общей теории права называется действием закона в времени. На практике это означает, что в момент возникновения отношений действовал один закон, а в момент рассмотрения дела действует другой закон. В качестве примера можно привести законодательство Германии после воссоединения и бывшей ГДР.

(б) Взаимность и реторсия.

Взаимность – это предоставление физическим и юридическим лицам иностранного государства определенных прав при условии, что физические и юридические лица предоставляющего права государства будут пользоваться аналогичными правами в данном иностранном государстве. В законодательстве большинства государств не содержится общих положений о взаимности. С юридической точки зрения обязательность применения иностранных законов не должна зависеть от взаимности. В РФ этот вопрос урегулирован в пункте 1 статьи 1189 ГК РФ, устанавливающем, что иностранное право подлежит применению в Российской Федерации независимо от того, применяются ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом.

Реторсия – это применение ответных ограничений в случае, когда одно государство принимает меры, наносящие неосновательный в порядке дискриминации ущерб интересам другого государства или его граждан, что дает право последнему государству на принятие ответных ограничительных мер. Согласно статье 1194 ГК РФ Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц.