Переводы на другую работу.

Перевод на другую работу – изменение работнику трудовой функции. Это допускается только с письменного согласия работника.

Не является переводом изменение места нахождения рабочего места в рамках одного административного образования.

Переводы: временные, постоянные, а также перевод на работу к другому работодателю.

Без согласия допускается перевод на другую работу на срок не более одного месяца. При переводе должна учитываться квалификация работника, его заработная плата и состояние здоровья.

Расторжение трудового договора.

Расторжение трудового договора влечет прекращение трудовых отношений (ст. 77 ТК).

Ст. 77 ТК содержит общие основания прекращения трудового договора, условно все их можно разделить на несколько групп:

1. Соглашение сторон

2. По инициативе работника (ст. 80)

3. По инициативе работодателя (ст. 81)

4. По основаниям, не зависящим от воли сторон

5. По инициативе третьих лиц

По соглашению сторон (п. 1 ст. 77). По соглашению сторон трудовой договор может быть расторгнут в любое время. Неясно, от кого может исходить инициатива расторжения по соглашению сторон, но судебная практика была настолько неоднозначной, что постановление пленума ВС РФ от 17 марта 2004 г. №2 указало, что соглашение должно быть оформлено в письменной форме. Данное письменное соглашение должно содержать:

- основания прекращения трудового договора

- дата расторжения трудового договора

- взаимные материальные расчеты (в соответствие со ст. 84 работодатель должен уплатить в день расторжения все предусмотренные законом компенсации и заработную плату, работник должен вернуть все имущество, предоставленное для исполнения должностных обязанностей) (очень часто работодатель уплачивает значительную сумму работнику)

При возникновении судебного спора о признании такого соглашения недействительным, суд обязан выявить истинную волю работника (свободу и добровольность волеизъявления).

Это же постановление содержит требование о том, что работодатель и работник должны составить письменное соглашение об увольнении.

Расторжение трудового договора в связи с истечением срока (п. 2 ст. 77).

Порядок увольнения определен ст. 79

Статья предусматривает, что до истечения срока работодатель должен в письменной форме уведомить работника о прекращении трудового договора не менее, чем за 3 дня. Форма уведомления не установлена.

СО стороны работника не требуется каких-либо действий. По истечении срока издается приказ по п. 2 ст. 77 ТК. Осуществляется расчет и выдается трудовая книжка.

Законодатель не определяет поведение сторон в случае, если работника нельзя предупредить за 3 дня.

Если работник не был уведомлен о прекращении срока трудового договора (работник заболел), процедура считается нарушенной и есть основания для оспаривания и восстановления на работе (в таком раскладе лучше всего уведомлять работника в течение месяца несколько раз).

Расторжение трудового договора по инициативе работника (по собственному желанию) (п. 3 ст. 77 ТК)

Это единственное основание, предусматривающее возможность прекращения трудовых отношений по инициативе работника.

Процедура предусматривается ст. 80 ТК. Работник в письменной форме обязан предупредить работодателя не менее, чем за 2 недели до той даты, с которой он просит прекратить трудовые отношения. Две недели работник состоит в трудовых отношениях.

Данный срок уведомления может быть сокращен по соглашению сторон, при наличии уважительных причин у работника. Если у него имеются уважительные причины, работодатель обязан расторгнуть трудовой договор с даты, о которой просит работник (перевод мужа на другую работу, поступление в ВУЗ, все причины, связанные с болезнью работника или членов его семьи)

Установленный общий двухнедельный срок имеет исключения. Более короткий срок – 3 дня установлен при увольнении работника, находящегося на испытательном сроке, при расторжении трудового договора, заключенного на срок менее 2 месяцев, а также на сезонных работах.

Больший срок установлен для единоличного исполнительного органа – он должен предупредить работодателя за 1 месяц.

Во всех ранее указанных пунктах, в трудовую книжку делается запись со ссылкой на ст. 77

Расторжение трудового договора по инициативе работодателя (ст. 81 ТК)

Запись в трудовой книжке делается ссылка на ст. 81 ТК.

В статье предусмотрено 13 оснований прекращения трудового договора.

Можно выделить 2 группы:

1. Расторжение по инициативе работодателя при отсутствии виновных действий со стороны работника.

В этом случае предусматривает комплекс социальных гарантий для работника, они заключаются в следующем:

- предварительное письменное уведомление работника

- уведомление органов службы занятости

- оказание содействия по трудоустройству на других рабочих местах и структурных подразделениях работодателя

- преимущественное право оставления на работе (кому из работников можно остаться – ст. 179 ТК)

- выплата выходного пособия (ст. 178)

Основания увольнения:

- п. 1 ст. 81 – ликвидация организации

- п. 2 ст. 81 – сокращение численности и штата работников

- п. 3 ст. 81 – несоответствие работника выполняемой работе

- п. 4 ст. 81 - смена собственника имущества организации

2. Увольнение работника за виновные действия

Увольнение является мерой дисциплинарного взыскания и таким образом, должна применяться процедура привлечения работника к дисциплинарному взысканию (ст. 193)

Данная статья предусматривает:

- получение от работника письменного объяснения по факту совершения дисциплинарного проступка. Объяснения работник обязан предоставить работодателю в течение 2 дней. Акт об отказе работника в даче объяснений является основанием для издания приказа об увольнении работника

Работник не может быть уволен по инициативе работодателя в период отпуска, а также в период болезни

Увольнение в случае ликвидации организации (п. 1 ст. 81)

- принимается решение о ликвидации,

- на основании которого издается приказ о ликвидации,

- затем работникам под роспись не менее, чем за 2 месяца, вручается уведомление о ликвидации (ст. 180). Если речь идет о массовом увольнении, речь идет не менее, чем за 3 месяца.

- Работодатель обязан уведомить органы службы занятости (ФЗ «О занятости населения»).

- выплатить работникам выходное пособие, произвести расчет с ними и выдать трудовую книжку (ст. 84.1)

Сокращение численности или штата работников п. 2 ст. 81

- принятие решения о сокращении численности рабочего штата является компетенцией работодателя (не обязан отчитываться перед работниками)

- письменно, под роспись не менее, чем за 2 месяца уведомляется каждый работник, попавший под сокращение

- решение вопроса о преимущественном праве оставления на работе (ст. 179)

- запрет на увольнение беременных женщин и женщин, имеющих маленьких детей (ст. 261)

- трудоустройство работника (предложение иной работы или иных должностей у данного работодателя)

- уведомление органов службы занятости

• увольнение и выплата выходного пособия

После 2009 г. обоснование необходимости сокращения штатов не нужно. Также важно различным образом именовать должности (специалист, ведущий специалист, юрист 1 категории, 2 категории).

При уведомлении можно кричать через дверь (составить акт при свидетельстве троих человек). Возможно также направление телеграммы.

Есть Постановление Правительства, посвященное массовым сокращениям.

Также нужно смотреть Отраслевые соглашения, где могут быть иные критерии массовости

Увольнение работника за несоответствие занимаемой должности (п. 3 ст. 81)

- работник должен быть заранее уведомлен, что он принимается на должность, подлежащую аттестации (в приказе или инструкции) (аттестация, как правило, предусматривается законами, но не исключается аттестация на основании локальных актов)

- процедура аттестации предусматривает принятие решения о соответствии работника занимаемой должности, о частичном соответствии и несоответствии занимаемой должности. Заключение аттестационной комиссии носит, как правило, рекомендательный характер для работодателя, но может являться основанием для расторжения трудового договора

- меры к переводу работника на другую работу, в случае отказа от перевода, работник подлежит увольнению

Аттестация устанавливается со сроками 3,4,5 лет в зависимости от нормативного акта, регламентирующего процедуру аттестации.

Смена собственника имущества организации (п. 4 ст. 81)

Процедура устанавливается ст. 85 ТК. Смена собственника, как правило, предусматривает процедуру приватизации. В таком случае уволены могут быть только представители высшего состава организации: директор, его заместители, главный бухгалтер, его заместители.

Ст. 75 ТК предусматривает сроки – увольнение по данному основанию может быть произведено не позднее 3 месяцев со дня смены собственника.

С работниками трудовые отношения продолжаются, если они не возражают (ст. 181, 278 ТК, которые предусматривают дополнительные гарантии для лиц, увольняемых по данному основанию)

Решения аттестационной комиссии:

1. Соответствует занимаемой должности

2. Не соответствует занимаемой должности

3. Могут быть предусмотрены иные варианты

Аттестация возникла как попытка дифференцировать оплату труда с учетом квалификации (в 70-е г.).

Пробел трудового законодательства в том, что при банкротстве компании ничего нельзя сделать с работниками.

Увольнение в связи с виновными действиями (ст. 192, 193, 336, 348.1 – регулирование дисциплинарных взысканий)

Неоднократное неисполнение работником без уважительных причин своих трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание (п. 5 ст. 81)

- предусматривается наличие у работника дисциплинарного взыскания (взыскание действует в течение года) (характер дисциплинарного взыскания не имеет значения)

- работник совершает новый дисциплинарный проступок

- с него берут объяснение или составляют акт об отказе в даче объяснений

- приказ о наложении нового дисциплинарного взыскания

В ст. 192 указано, что при наложении взыскания имеют значение различные характеристики

Однократное грубое нарушение работником трудовых обязанностей (п. 6 ст. 81) (каждое дополнительное основание является самостоятельным):

А. прогул – отсутствие на работе либо в течение 4 часов подряд, либо в течение одной смены (увольнение после получения письменных объяснений). Постановление пленума ВС РФ к прогулу приравнивается в том числе, самовольный уход в отпуск, самовольное использование дней отгулов. Работник может находиться на рабочем месте, но не исполняет трудовые обязанности.

Оценка уважительности осуществляется работодателем. Запись делается со ссылкой на пп. А п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК

Б. Появление работника на работе, на рабочем месте, на территории организации – работодателя или объекта, в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения

Характер опьянения должен быть подтвержден уполномоченными медицинскими органами, заключения диспансера

Существует инструкция «О порядке определения состояния алкогольного опьянения». Суды не принимают фотографии в качестве доказательств.

В. Разглашение охраняемой тайны.

Во-первых, работник должен знать, что сведения составляют тайну

Во-вторых, нужно доказать факт разглашения тайны

В-третьих, письменные объяснения работника

В-четвертых, издаем приказ об увольнении. Но увольняем независимо от последствий, однако же самое сложное доказать, в результате каких действий произошло разглашение

Г. Хищение по месту работы

- устанавливается факт хищения, который устанавливается либо постановлением, либо приговором суда

Увольнение должно согласовываться со сроками привлечения к ответственности, установленными ст. 193 – не позднее 6 месяцев со дня совершения и не позднее 1 месяца со дня обнаружения.

Д. Нарушение правил по охране труда

Должны либо наступить тяжкие последствия, либо должна быть реальная угроза их наступления. Если пострадал, сам работник, то уволить его нельзя.

- факт нарушения, удостоверяемый актом по форме Н-1

- письменное объяснение работника

Увольнение материально ответственного лица п. 7 ст. 81 – основание увольнения специального субъекта

До данному основанию могут быть уволены лица, с которыми заключен договор о полной материальной ответственности. Наличие реального ущерба не обязательно, достаточно совершения работником действий, которые дают основание сомневаться в его честности или порядочности.

По сути, работник должен совершить действия, нарушающие порядок хранения товарных и материальных ценностей (например, кассир не выдает чеков, не разделяет свои денежные средства и деньги организации)

Необходимо доказать, какими действиями работник теряет доверие, т.е. он нарушает какие-то правила. В обязательном порядке объяснения работника.

Увольнение работников, выполняющих воспитательные действия – п. 8 ст. 81

Основание – совершение аморального поступка

Специальный субъект – лицо, выполняющее воспитательные функции.

Принятие необоснованного решения руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями, главным бухгалтером, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации (п. 9 ст. 81)

Специальный субъект прямо указано в норме. Необоснованность решения – нарушение порядка принятия решения.

Обязательно наступление его ущерба, это не убытки, а реальный ущерб (необоснованная выдача кредита)

Не требуется повторность.

Однократное грубое нарушение руководителем организации или его заместителем трудовых обязанностей (п. 10 ст. 81)

Специальный субъект. Нарушение является дисциплинарным проступком, к нему применяется процедура ст. 193 ТК. Это дополнительное обстоятельство к п. 6 ст. 81

Нарушения должны заранее быть доведены до сведения руководителя и его заместителя.

Ст. 278 ТК – дополнительные основания увольнения руководителя и его заместителя

Представление работником работодателю подложных документов при поступлении на работу (п. 11 ст. 81)

Перечень документов устанавливается ст. 65 ТК. Дополнительные документы можно потребовать только в том случае, если они необходимы для выполнения трудовых обязанностей. Работник несет ответственность за предоставление этих документов

Ненадлежащие документы: подложные и поддельные. Поддельные документы имеют дефект как по содержанию, так и по форме. Подложные имеют дефект по содержанию.

Судебная практика не решила вопрос о том, что делать, если подделан паспорт.

Ст. 278, 284

Ст. 341, 336, 347 – дополнительные основания

Перевод работника по его просьбе или с его согласия к другому работодателю (п. 5 ст. 77)

Ранее это основание заменяло увольнение по собственному желанию. Это увольнение в порядке перевода, используется в основном в холдингах или в структуре государственной службы.

- обмен письмами между работодателями, в которых согласовываются дата увольнения и обязанность приема на работу (ранее согласовывали отпуск)

- приказ об увольнении работника с одной работы

- приказ о приеме на работу к другому работодателю

Ст. 64 устанавливает запреты, с которыми нужно согласовывать увольнение по данному основанию.

Отказ работника от продолжения работы в случае смены собственника предприятия (п. 6 ст. 77 ТК)

Отказ работника от продолжения работы в связи с изменением существенных условий трудового договора (п. 7 ст. 77)

Работника письменно уведомляют не менее, чем за 2 месяца, до введения новых правил, они могут быть введены в силу организационных или технических или изменений.

Эта же статья применяется в случае, если организация меняет свое местоположение

(см. ст. 178 ТК)

Увольнение по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон (ст. 83 ТК)

Обстоятельства:

1. Призыв работника на военную службу, направление его на АГС (работодатель может получить повестку, после чего должен уволить лицо)

2. Восстановление на работе работника, ранее выполнявшего эту работу (восстанавливается Рострудинспекцией или судом) (если иск рассматривается судом, работодатель может отказать в удовлетворении требований Рострудинспекции)

3. Осуждение работника к наказанию, исключающему продолжение прежней работы, в соответствии с приговором суда, вступившим в законную силу (принципиально то, что приговор должен вступить в законную силу) (отстранение от работы осуществляется по постановлению следователя)

4. Признание работника полностью неспособным к трудовой деятельности в соответствие с медицинским заключением (сейчас только медико-социальная экспертная комиссия, устанавливающая инвалидность, может признать лицо таковым, в целом же механизм неясен; неясно и то, как работодатель будет узнавать) (у работника нужно потребовать программу реабилитации – в ней указывается, противопоказана ли данная работа)

5. Смерть работника либо работодателя-физического лица (основание: свидетельство о смерти или решение суда о признании умершим)

6. Дисквалификация (только по решению суда)

7. Чрезвычайные обстоятельства (на основании постановления Правительства)

8. Лишение работника специального права, если это влечет невозможность исполнения работником трудовой функции

9. Прекращение допуска к государственной тайне, если работа требует такого допуска

10. Отмена решения суда или отмена решения Рострудинспекции о восстановлении работника на работе

11. Возникновение ограничений на занятие определенными видами трудовой деятельности

12. И многие другие

Ни одна из сторон не обращается с заявлением, увольнение производится даже при отсутствии заявления со стороны работника. Даже при желании работодателя оставить работника, он обязан его уволить.

Прекращение трудовых отношений вследствие нарушения правил заключения трудового договора (ст. 84)

ТК дает исчерпывающий перечень оснований, по которым могут прекратиться трудовые отношения. Локальные акты не могут устанавливать основания прекращения трудовых отношений (за исключением руководителя организации или главного бухгалтера)

Прекращение трудовых отношений прекращает права и обязанности сторон, связанные с исполнением трудового договора (ст. 56 ТК РФ), однако невыполненные обязательства, носящие, в первую очередь, имущественный характер, между сторонами не прекращаются (обязанность возмещения ущерба, выплата задолженности по заработной плате)

Работник, который считает, что незаконно уволен, может обратиться в суд в течение 1 месяца (ст. 392)

Споры об увольнении рассматриваются только в судах общей юрисдикции.

При увольнении работнику обязаны произвести расчет. С приказом об увольнении работник должен быть ознакомлен в письменной форме. Расчет включает выдачу заработной платы за определенный период, а также компенсацию за неиспользованные дни отпуска. Должна быть в день увольнения выдана трудовая книжка.

Ст. 236 – ответственность за ненадлежащий расчет.

Предусмотрена ответственность за невыдачу трудовой книжки. С момента направления работнику письменного уведомления о необходимости забрать трудовую книжку или запросе разрешения на отправку трудовой по почте, работодатель освобождается от ответственности.