1. Коммерческое право: предмет, метод регулирования, структура, причины возникновения и развития коммерческого права, соотношение с гражданским и предпринимательским правом учебник:

Коммерческое право как дисциплина преподается с 1992 года в МГУ. В России обучение КП велось со второй половины 19 века. В соответствии с императорским Уставом университетов 1884 года в каждом университете были образованы кафедры торгового права. После революции 1917 года преподавание было прекращено. В странах Запада КП изучается и преподается более трех столетий наряду (параллельно) с ГП, а нередко (в странах англосаксонской системы права) и вместо него.

Идеи монизма частного права: ГК РФ, с одной стороны, включает институты и конструкции, которые по сути своей не должны (а иногда и не могут) «работать» в отношениях с участием иных субъектов, чем профессиональные коммерсанты (иначе Кодекс не охватит всего материала частного права),

С другой стороны, не позволяет придать этим институтам и конструкциям в их чистом виде общегражданское значение – нивелирует их сугубо торговые (коммерческие) особенности, выхолащивает их коммерческое содержание. В результате ГК оказывается актом, регулирующим многие частные отношения чисто номинально.

Дуализм частного права – разделение на гражданское и коммерческое (торговое) право

Полиформизм

Термин «коммерческое право» имеет 3 основных значения:

1. Отраслевое подразделение объективного права – совокупность правовых норм, регулирующих коммерческую или торговую деятельность – коммерцию или торговлю –

а также деятельность, которая сопутствует торговле и обслуживает ее – вспомогательную торговую деятельность,

а также отношения по организации коммерции (торговли), То есть это право коммерческого оборота или торговли

2. Особая отрасль науки частного права, которая изучает в КП в его современном виде, а также в его исторической эволюции и сравнительном аспекте. Закономерности развития КП изучаются для прогнозирования.

3. Учебная юридическая дисциплина, предмет которой – наука коммерческого права.

Слово «коммерция» - от латинского слова «commercium», что означает торговля (или если брать исконно русский язык, купеческая деятельность). Коммерческая (торговая) деятельность – совокупность действий по продвижению товаров от изготовителя к потребителям.

Совокупность таких действий, связанная с одним известным субъектом, - это торговый оборот этого лица;

совокупность торговых оборотов всех участников торговой деятельность – торговый оборот в макроэкономическом смысле или товарный рынок – часть гражданского оборота, у которого особые субъекты (участники) и объекты + особое содержание и ряд правовых средств. Торговля опосредует отношения обособленных товаропроизводителей, характеризующиеся общественным разделением труда. Эти отношения развиваются через рынок, куплю-продажу товаров.

Основную часть коммерческой деятельности образует оптовая или партийная торговля – торговля оптовыми (т.е.крупными, предназначенными либо для дальнейшей перепродажи, либо для производительного употребления) партиями товаров.

Задача КП-правовое обеспечение и сопровождение процессов сбыта товаров отечественных производителей на национальных и зарубежных рынках.

Статья 2 ГК - Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. 

Нельзя отождествлять коммерцию и предпринимательство. Предпринимательство гораздо шире коммерции, поскольку предпринимательство-это деятельность, направленная систематическое получение прибыли, а прибыль можно получать от выполнения работ, оказания услуг, от доходов на имущество, а не только от продажи товаров.

Существуют торговля вообще (заключение и исполнения какого-нибудь договора купли-продажи, например, потребитель перепродает товар своему родственнику) и торговля вообще как коммерция.

Дореволюционные ученые (Каминка, Малышев, Нерсесов, Нефедьев, Удинцев, Федоров, ЦИтович, Шершеневич) выделяли в качестве отличительных черт торговли-коммерции следующее:

1. Регулярность и однотипность торговых операций – однородные, подобные друг другу операции осуществляются систематически, повседневно. Условия об участниках и масштабах (количеству товаров и их цене) могут отличаться, а все остальное (предмет, то есть товар) идентично. Участники- с одной стороны, производители товаров, с другой, промышленные (оптовые) потребители; могут быть посредники – перекупщики и перепродавцы, то есть торговцы.

2. Системная деятельность. Торговый оборот рассматривается в целом, а не как отдельные торговые операции. Поэтому, например, понесенные потери могут быть оценены только на фоне той выгоды, которую торговец получил на сделках с другими контрагентами и другими товарами.

3. Профессиональная деятельность – исключительная деятельность коммерсанта, которой он живет, с помощью нее зарабатывает себе на жизнь. Торговля предполагает занятие собой во им извлечения прибыли и неразрывное единство актов покупки и продажи товаров. Всякий коммерсант является покупателем того, что он впоследствии с прибылью перепродаст, также продавцом того, что он впоследствии купил по более низкой цене. Если между актами покупки и продажи есть процесс обработки и переработки, то мы говорим не просто о коммерческом, а о промышленном предприятии.

4. Торговое предприятие. Нужна надлежащая имущественная и управленческая организация. Торговое предприятие – это имущественный комплекс, используемый исключительно для целей ведения торговой деятельности, а также комплекс прав и обязанностей, созданных для целей и в процессе ведения такой деятельности (вещные, обязательственные, корпоративные, исключительные, личные неимущественные и трудовые права). В торговом предприятие предполагается имущественное обзаведение, наличие лиц, непосредственно занимающихся ведением торговых дел (директоров, управляющих), а также вспомогательный наемный персонал; отлаженная система приобретения и сбыта.

5. Товары (предмет торговли) – движимые вещи, определенные родовыми признаками. Торговая деятельность имеет свои предметом родовые движимые вещи – товары + связанные с ними ценности, то есть те, которые привязаны к родовым движимым вещам, немыслимы без них, выросли на их почве (это товарораспорядительные документы, товарные деривативы, цифровые продукты, поставляемые на материальных носителях или передаваемые по электронным каналам связи, услуги, оказание которых является необходимой предпосылкой к извлечению из традиционных товаров из потребительной стоимости). Более важно максимально свободное распоряжение правами на товары и бесповоротное приобретение таких права нежели, кому принадлежат эти права и какие они.

Коммерческая деятельность (она же торговля/торговая деятельность) – купля-продажа товаров между коммерсантами (торговцами), осуществляемая в коммерческих целях, то есть

1. Продажа товаров их производителями, а также их покупка у производителей для использования в собственном производстве или для последующей перепродажи

2. Продажа товаров приобретшими их коммерсантами (последующая перепродажа), а также их покупка у коммерсантов для тех же (коммерческих целей), то есть для использования в собственном производстве или для последующей перепродажи.

ДОПОЛНИТЕЛЬНО:

Оптовые торговцы – негоцианты.

Ритейлизация – захват власти в сфере розничных продаж торговыми сетями

Кратко об истории и становлении торговли:

1. Образование особого купеческого сословия

2. Кредитная торговля

3. Разделение торговли на оптовую и розничную

4. Возникновение специализации купцов

5. Становление и развитие понятия о бренде (имидже) торговца и товара

6. Появление разнообразных форм торгового посредничества

7. Развитие торговых сетей

8. Появление и развитие электронной торговли

КП – выделившаяся область частного (гражданского в широком смысле слова) права- отрасль частного права (ибо торговый оборот-это часть гражданского оборота).

Позиции по поводу понимания КП:

1. Шершеневич: КП – это отдел канонического гражданского права, который разработан только из-за наличия спроса, предъявленного со стороны практики, поэтому особой отрасли юридической науки не надо создавать, а учебная дисциплина должна иметь только чисто прикладной характер.

2. Цитович, Каминка: отраслевая самостоятельность торгового права как области частного права в широком смысле, как особого рода отрасли правоведения.

3. Удинцев: КП – то ли смешанная, то ли комплексная область права, объединяющая в себе нормы как частного, так и публичного права, относящиеся к деятельности коммерсантов

Предмет КП – коммерция/торговля (коммерческая/торговая деятельность в макроэкономическом смысле этого слова) – купля-продажа товаров между коммерсантами (торговцами), осуществляемая в коммерческих целях; совокупность действий по продвижению товаров от изготовителей к потребителям. Эта торговля по преимуществу является оптовой (торговлей крупными партиями) и носит систематический характер

(дореволюционные специалисты рассматривали коммерцию как исключительно посредническую деятельность между производителем и потребителем не только материальных благ, но также работ, услуг и даже духовных ценностей (результатов интеллектуальной деятельности-творчества). Так, из числа участников торгового оборота исключались потребители и производители товаров, единственный субъект – купец (торговец-посредник). Эта позиция привела к слиянию понятия коммерции с предпринимательством. Шершеневич выделял наряду с торговлей товарами также торговлю деньгами, фондовую торговлю, торговлю различного рода трудом. Эти позиции не учитывают того, что торговый оборот начинается с акта продажи изготовителем произведенного им продукта. Также в состав коммерческой деятельности включаются и акты приобретения товара любыми покупателями, то есть не обязательно посредниками, но и розничными торговыми организациями, производственными предприятиями).

Обязательно должно быть:

1. Сбыт изготовителями своих товаров

2. Деятельность оптовых торговых и иных посреднических звеньев

3. Действия субъектов по приобретению товаров, обеспечению себя необходимыми ресурсами

Процесс розничной продажи товаров гражданам обычно не включается в предмет регулирования КП. В развитых правопорядках уже свое специальное потребительское право – сделки b2c (businessman to consumer).

Что такое товары как предмет коммерческого права?

1. собственно товары – партии однородных заменимых движимых вещей, определенных родовыми признаками

2. товарораспорядительные документы

3. товарные деривативы

4. цифровые продукты (digital contents)

5. услуги, сопутствующие товарам либо цифровым продуктам

Также КП регулирует вопросы, касающиеся вспомогательной торговой деятельности – это деятельность, сопутствующая торговле и направленная на ее обслуживание: