§ 5. Правовой статус участников

хозяйственного общества

Определить правовой статус участников ХО

невозможно без рассмотрения вопроса о сущности

правоотношений, складывающихся между участником ХО

и самим обществом как юридическим лицом.

Данный вопрос до настоящего времени практически

не затрагивался в отечественной правовой литературе.

Долгое время создание юридических лиц было

исключительной прерогативой государства. Государ-

ственные решения об учреждении различных видов

юридических лиц носили в основной своей массе

единоличный и публичный характер (редкими исклю-

чениями были договоры с участием государства о создании

смешанных, а затем и совместных предприятий, в которых

просматривалась гражданско - правовая природа). О

сущности правоотношений между государством -

учредителем, выступающим в лице различных

государственных органов, и созданных им предприятий

-67-

никто долго не задумывался - это были классические

вертикальные отношения, отношения власти - подчинения.

В настоящее время, когда право на создание

различных организаций с правами юридических лиц имеют

любые участники гражданских отношений, перед правовой

наукой поставлена задача - определить, какова

юридическая природа:

1) действий, порождающих возникновение орга-

низаций с правами юридических лиц;

2) отношений, складывающихся между юридическими

лицами и их учредителями (участниками).

Рассмотрим данную проблему применительно к таким

юридическим лицам как ХО. (*1).

Действия учредителей (участников) ХО, направленные

на учреждение последнего являются односторонней

сделкой. В соответствии со ст. 41 ГК, сделками признаются

действия граждан и организаций, направленные на

установление, изменение или прекращение гражданских

прав и обязанностей. В качестве существенных признаков

любой сделки наука гражданского права называет:

1) существование выраженной вовне воли, воле-

изъявления, сделки всегда совершаются по воле физических и

юридических лиц в отличие от событий, наступление которых

не зависит от воли участника общественных отношений;

2) направленность сделки на достижение опреде-

ленного правового результата - установление, изменение

или прекращение правоотношений;

3) именно гражданским законом (а не уголовным,

административным) определяются правовые последствия

таких действий как сделки;

4) сделка - это всегда правомерное действие.

(**1) Положения данного параграфа в полной мере могут относится ко всем

юридическим лицам частного права. Правовая сущность отношений,

возникающих при создании юридических лиц публичного права - иная.

-68-

Рассмотрим с данных позиций действия учредителей

(участников), направленные на создание ХО:

1. Такие субъекты права как юридические лица не

могут появляться в результате тех или иных событий, (*1), для

их возникновения всегда необходима воля уже

существующих участников правоотношений - физических

или юридических лиц. Воля участников, направленная на

возникновение нового субъекта права, юридического лица

в форме ХО, всегда выражена в письменном виде: в

учредительном договоре для ООО, ОДО, ПО и КО;

учредительном договоре и решении учредительного

собрания, оформленного протоколом - в отношении АО.

Внешним выражением воли участников, направленной на

возникновение ХО, является и их обращение в

государственные органы с целью регистрации созданного

ими общества. Факт государственной регистрации наделяет

уже возникшее общество правами юридического лица.

2. Воля учредителей направлена на создание нового

субъекта гражданского права - ХО. Таким образом,

правовой результат деятельности учредителей (участников)

ХО состоит не только в возникновении целого комплекса

различных гражданских правоотношений, но и в появлении

нового участника таких отношений - созданного ими ХО.

Гражданско-правовую природу подобного результата трудно

отрицать.

3. Право на упреждение предпринимательских

(**1) Этим они отличаются от физических лиц, людей, рождение которых

не зависит от чьей-либо воли (даже при желании родителей или иных

лиц иметь ребенка, его появление на свет зависит от целого ряда фак-

торов, а потому всегда относится к категории событий). Различные

основания возникновения физических и юридических лиц, подтверждают

точку зрения о там, что реальными субъектами гражданского права

являются лишь лица физические, а юридические лица - это фикции, по-

рожденные правам и субъективной волей участников правоотношений

со специальной целью.

-69-

юридических лиц, включая ХО, вытекает из содержания

целого ряда законов Украины: <О предпринимательстве>, <О

предприятиях в Украине>, <О хозяйственных обществах>.

Основания и порядок возникновения таких юридических

лиц предусмотрены в этих же нормативных актах. В

будущем данные отношения будут регламентироваться

также и ГК Украины.

4. Учреждение хозяйственных обществ и наделение их

имуществом - это правомерное действие. Уголовным

преступлением является лишь т. н. фиктивное предпринима-

тельство - создание или приобретение субъектов

предпринимательской деятельности (юридических лиц) без

намерения осуществлять предпринимательскую

деятельность, причинившее материальный ущерб

государству, банку, кредитному учреждению, другим

юридическим лицам или гражданам (ст. 148 - 4 УК).

Таким образом, мы видим, что действия,

направленные на учреждение юридических лиц, носят

черты гражданско - правовой сделки. Определив эту сделку

как одностороннюю, мы в то же время отмечаем, что

закрепляется она в таких документах как учредительный

договор или решение учредительного собрания,

оформленное протоколом. Объясняется это следующим

образом: названные документы выполняют в данном случае

двойную функцию - они фиксируют условия договора

между учредителями (участниками), в которых

определяются порядок их совместной деятельности

направленной на создание и обеспечение деятельности ХО;

а также условия односторонней сделки между

учредителями (участниками), с одной стороны (здесь мы

имеем дело со множественностью лиц в обязательстве), и

создаваемым ими обществом - с другой. Поскольку

общество до момента государственной регистрации не

обладает правами юридического лица, то данную сделку

можно рассматривать как сделку с отлагательным усло-

-70-

вием - она вступает в силу в случае осуществления

государственной регистрации созданного общества. (*1).

Следует отметить, что отношения между ХО и его

участниками до момента государственной регистрации

общества носят исключительно корпоративный характер

(круг субъектов корпоративного права отличается от круга

субъектов гражданского права, о чем уже упоминалось

выше), и только после обретения обществом статуса

юридического лица эти отношения одновременно становятся

и гражданско - правовыми.

Отношения участия в ХО могут возникнуть и после

его государственной регистрации:

а) в результате перемены лиц в обязательстве (уступки

корпоративных прав, их перехода по наследству или в

результате правопреемства), которая совершается с согласия

самого ХО (в акционерном обществе такое согласие не

нужно);

б) в случае вступления а в общество новых

участников - в данном случае имеет место и договор с

обществом, (*2), и договор с участниками, (*3); в акционерном

обществе договор с участниками не заключается.

Основным обязательством, возникающим между

(**1) Можно ли заключить одностороннюю сделку с еще не существующим

участником правоотношений, если существует определенная уверенность

в том, что такой субъект в течение определенного времени возникнет?

Нормы ГК о наследовании позволяют положительно ответить на дан-

ный вопрос. Так, ст. 527 к числу наследников относит детей умершего,

зачатых при его жизни и рожденных после его смерти. Исходя из содер-

жания данной нормы, к моменту составления завещания в круг наслед-

ников может включаться еще не существующий субъект гражданских

отношений - не родившийся, но уже зачатый ребенок.

(**2) Данный договор оформляется двумя документами: заявлением лица о

вступлении в общество и решением общества о принятии нового участ-

ника.

(**3) Путем внесения изменений в уже существующий учредительный дого-

вор или изложения его в новой редакции.

-71-

обществом и его участниками на основании односторонней

сделки или договора между ними, является инвестиционное

обязательство. Сторонами такого обязательства выступают:

участник ХО и само ХО.

Понятие инвестиционной сделки (договора) является

новым для нашего права, хотя широко известно за рубежом.

В инвестиционном обязательстве одна сторона (инвестор)

обязуется передать другой стороне (получателю

инвестиций) в собственность или пользование определенное

имущество, включая денежные средства, ценные бумаги,

права интеллектуальной собственности и иные

имущественные права, а получатель инвестиций обязуется

выплачивать инвестору предусмотренную условиями

сделки (договора) долю полученной им прибыли.

Применительно к ХО это означает, что участник

инвестирует деятельность общества, взамен приобретая

право на определенную долю прибыли, полученной

этим обществом. Инвестиционные обязательства

характерны для ХО любой организационно - правовой

формы, они связывают общество и его участников,

независимо от того, когда последние вступили в общество -

на момент его учреждения или впоследствии.

Следует учитывать, что по общему правилу участник

осуществляет инвестирование не самостоятельно, а наряду

с иными участниками. По существу речь может идти о

совместном инвестировании деятельности ХО. Условия

такого совместного инвестирования определяются

учредительным договором между участниками. Таким

образом, участник ХО, с одной стороны, связан

инвестиционным обязательством с самим ХО, а с другой -

условиями договора о совместной деятельности,

заключенного с иными участниками. Это и предопределяет

корпоративный характер складывающихся отношений,

которые как бы накладываются друг на друга, образуя

сложную систему взаимосвязей между отдельным

-72-

участником, их совокупностью и самим ХО.

Имеют ли участники ХО статус предпринимателей?

Действующее законодательство не позволяет пока ответить

на данный вопрос однозначно. С одной стороны, и Закон <О

предпринимательстве>, и ЗХО не предусматривают

обязательной регистрации участников ХО в качестве

субъектов предпринимательской деятельности. Участники

могут обладать или не обладать таким статусом, независимо

от факта их участия в ХО. С другой стороны, в

постановлении Пленума Верховного Суда Украины от

25.05.1998 г. № 13 <О практике рассмотрения судами дел о

коррупционных деяниях и иных правонарушениях,

связанных с коррупцией> дается недвусмысленное

разъяснение: <непосредственное участие... лица как

учредителя в создании предприятий надлежит рассматривать

как предпринимательскую деятельность, поскольку в

соответствии со ст. 8 Закона <О предпринимательстве>

учредитель с момента регистрации предприятия

приобретает статус предпринимателя>. Там же отмечается,

что только деятельность рядовых акционеров по вложению

средств в акционерные общества, держанию акций и

получению дивидендов не являются предпринимательской.

(п. 12 Постановления). Позиция Верховного Суда Украины

представляется ошибочной.

Анализ норм ЗХО показывает; что только в двух видах

ХО (ПО и КО) речь идет об обязательном осуществлении

их участниками (всеми или некоторыми из них)

предпринимательской деятельности. Однако, следует иметь

в виду, что такая деятельность осуществляется от имени

общества, за счет его имущества и под ответственность

прежде всего самого общества. Участники в данном случае

просто представляют общество в отношениях с третьими

лицами, а не являются самостоятельно действующими

предпринимателями.

В остальных ХО участники могут вообще не

-73-

принимать участия в непосредственном осуществлении

обществом своей предпринимательской деятельности, не

обязательным в большинстве случаев является даже их

участие в управлении обществом.

Таким образом, само по себе участие в ХО не

наделяет лицо статусом субъекта предпринимательской

деятельности. Участники инвестируют предприни-

мательскую деятельность ХО, получая за это часть его

прибыли. Такие доходы участников имеют пассивный

характер, а деятельность, хотя и направлена на получение

прибыли (дохода), но не всегда является предприни-

мательской. Даже если участник занимается непосред-

ственной предпринимательской деятельностью в обществе,

то действует он при этом как представитель общества, а не

самостоятельный предприниматель.

-74-