§ 2. Правовой статус и изменение

состава участников полного общества

Участники ПО обладают имущественными и

неимущественными корпоративными правами (правом на

получение части прибыли общества, на управление

обществом, на получение информации о деятельности

общества и др.). Содержание каждого из этих прав подробно

рассматривалось в разделах Общей части.

Обязанности участников ПО достаточно обширны по

сравнению с обязанностями акционера или участника ООО,

что объясняется персональным характером такого

объединения как ПО. Для существования данного общества

имеют значение не только капиталовложения его

участников, но и личная предпринимательская деятельность

каждого из них, осуществляемая от имени и в интересах

-255-

общества. Так, в самом определении ПО, закрепленном в

ст.66 ЗХО, говорится о том, что участники ПО <занимаются

совместной предпринимательской деятельностью>.

Участники ПО обязаны:

вносить основные и дополнительные имущественные

вклады в капитал общества;

участвовать в управлении обществом;

осуществлять предпринимательскую деятельность от

имени общества;

соблюдать положения учредительного договора;

не разглашать коммерческую тайну и конфиден-

циальную информацию о деятельности общества;

нести иные обязанности, предусмотренные учреди-

тельным договором.

Участники могут быть освобождены от обязанностей

по оперативному управлению обществом и ведению его

предпринимательской деятельности, если эти функции на

основании общего решения всех участников поручены

нескольким или одному из них.

Отличительной особенностью ПО является то, что его

участники несут неограниченную ответственность всем

принадлежащим им имуществом по обязательствам

общества.

Ст.74 ЗХО закрепляет, что если при ликвидации ПО

окажется, что имеющегося имущества не хватает для уплаты

всех долгов, за общество в недостающей части несут

солидарную ответственность его участники всем своим

имуществом, на которое в соответствии с законодательством

Украины может быть обращено взыскание. Участник

общества отвечает за долги общества независимо от того,

возникли они после или до его вступления в общество.

Участник, который полностью уплатит долги общества,

вправе обратиться с регрессным требованием в

соответствующей части к остальным участникам, несущим

перед ним ответственность пропорционально своей доле в

-256-

имуществе общества. Т.о., данная норма определяет

ответственность участника ПО по его долгам как:

1) субсидиарную;

2) солидарную;

3) с правом регресса к остальным участникам.

ЗХО недостаточно полно называет основания

наступления ответственности участников по обязательствам

ПО. В законе говорится только о том, что привлечение

участников к непосредственной имущественной ответ-

ственности возможно при ликвидации общества. На

практике, исходя из положений Закона <О банкротстве>,

участники ПО могут нести ответственность по его долгам

и без осуществления ликвидации общества.

Не освещается в ЗХО и вопрос об ответственности

участника ПО после его выхода из общества. Зарубежным

законодательством обычно предусматривается, что участник

ПО в случае выхода из общества несет ответственность по

долгам общества, образовавшимся до момента выхода этого

участника, в течение установленного законом времени

(например, в РФ этот срок составляет 2 года, Франции -

5 лет). ГК УССР 1922 г. также включал подобное

требование, устанавливая двухгодичный срок ответ-

ственности выбывшего из товарищества участника (срок

исчислялся с момента утверждения отчета за год, в котором

участник выбыл из полного товарищества).

Следует учитывать, что ответственность участника ПО

после его выхода из состава общества может наступать лишь

в случаях, когда отсутствует правопреемство. В противном

случае, ответственность по обязательствам общества будет

нести не выбывший участник, а его правопреемник.

Говоря о правовом положении участника ПО

необходимо отметить, что украинское законодательство не

предусматривает обязательного наличия у него статуса

субъекта предпринимательской деятельности. Подобное

требование содержится в законах многих зарубежных стран.

-257-

Его включение в корпоративное законодательство

обусловлено непризнанием во многих странах ПО

юридическим лицом. Целесообразно ли вводить подобную

норму и в законодательство Украины? Представляется, что

нет, поскольку участник ПО осуществляет свою

деятельность от имени, за счет и под ответственность

общества, которое законом и признается субъектом

предпринимательской деятельности со всеми вытекающими

из этого последствиями. Так, если деятельность,

осуществляемая полным обществом, подпадает под

лицензирование, то лицензия будет выдаваться самому

обществу, а участникам иметь ее при этом не нужно. Полное

общество как субъект предпринимательской деятельности

будет нести ответственность за все виды нарушений

действующего законодательства, допущенные в своей ра-

боте - участники к самостоятельной ответственности

привлекаться не должны.

На участников ПО закон накладывает некоторые

ограничения относительно их деятельности. Ст. 70 ЗХО

устанавливает, что участники общества не вправе от своего

имени и в своих интересах осуществлять соглашения,

однородные с целями деятельности общества, а также

принимать участие в любых других обществах (кроме

акционерных обществ), имеющих однородную с полным

обществом цель деятельности. Участники ПО обязаны

компенсировать обществу убытки, причиненные

нарушениями этого правила.

Деятельность участника ПО может ограничиваться:

во - первых, для устранения неблагоприятной для общества

конкуренции; во - вторых, для того, чтобы обеспечить

надлежащее выполнение участником ПО своих личных

(неимущественных) обязанностей перед обществом;

в - третьих, для обеспечения платежеспособности ПО.

Действующее законодательство Украины запрещает

лишь однородную деятельность участника ПО (в своих

-258-

интересах или в качестве участника иного ХО, кроме

акционерного), т.е. запрещается только конкуренция

участника с ПО. Проект ГК Украины предусматривает

введение еще одного ограничения - физическое или

юридическое лицо может быть участником только одного

полного общества. Такое ограничение направлено на защиту

третьих лиц - кредиторов ПО. Участие лица в нескольких

ПО может повлечь невозможность несения им ответ-

ственности по обязательствам каждого общества в полном

объеме.

Отечественное законодательство предусматривает

возможность взыскания с участника ПО убытков,

причиненных обществу конкурентной деятельностью

участника. Размер таких убытков на практике определить

достаточно сложно. Законодательство многих стран идет по

другому пути: применяется ответственность не восста-

новительного, а штрафного характера - с участника,

нарушившего запрет конкурировать с обществом, взыски-

вается вся прибыль, полученная им от подобной

деятельности.

ЗХО называет следующие основания изменения

состава участников ПО:

1. Уступка доли (ч.1, 2 ст.69 ЗХО).

Передача участником ПО своей доли другим

участникам этого общества или третьим лицам может быть

осуществлена лишь с согласия всех участников. Участником

может уступаться не вся доля, а ее часть. С передачей доли

(ее части) третьему лицу одновременно осуществляется

переход всех (или части) прав и обязанностей,

принадлежавших участнику, выбывшему из ПО или

уступившему часть своей доли.

2. Правопреемство (наследование) доли (ч. 3-4

ст. 69 ЗХО).

В случае смерти участника - физического лица или

реорганизации участника - юридического лица, Право-

-259-

преемники или наследники этих участников имеют

преимущественное право на вступление в общество.

Оставшиеся участники ПО дают согласие на вступление

новых участников, а если такое согласие не получено или

правопреемник (наследник) отказывается вступить в ПО, то

ему выплачивается стоимость доли, принадлежащей

реорганизованному юридическому лицу (наследнику).

Размер доли в имуществе ПО определяется ко дню

реорганизации (смерти) участника. Правопреемники или

наследники в любом случае (вступают они в общество или

нет) несут ответственность за долги участника, возникшие

за время деятельности общества, перед обществом, а также

за долги общества перед третьими лицами.

3. Выход участника из общества (ст. 71 ЗХО).

Участник должен заранее уведомить о своем выходе

из общества: за 3 месяца - если общество создано на

неопределенный срок и за 6 месяцев - если общество

создано на определенный срок. Выход из общества,

созданного на неопределенный срок возможен по любой

причине, а из ПО, созданного на определенный срок -

только по уважительной. Если при выходе участника из ПО

общество сохраняется, то участнику выплачивается

стоимость его взноса в соответствии с балансом,

составленным ко дню выхода. По требованию участника и

с согласия общества вклад может быть возвращен

полностью или частично в натуральной форме. Выбывшему

участнику выплачивается причитающаяся ему часть

прибыли, полученной обществом в данном году. Если в

результате выхода участника из ПО общество распадается

(такое основание прекращения деятельности ПО может

предусматриваться учредительным договором), то

осуществляется его ликвидация в предусмотренном законом

порядке. Выдел доли участника не производится, а

оставшееся после расчетов со всеми кредиторами общества

имущество распределяется между участниками ПО.

-260-

4. Исключение участника из ПО (ст. 72 ЗХО).

Может быть осуществлено если участник ПО

систематически не исполняет или ненадлежащим образом

исполняет обязанности или своими действиями

препятствует достижению целей общества. При исключении

участника производится выделение его доли в имуществе

общества и выплата части причитающейся ему прибыли.

Закон не определяет в каком порядке принимается решение

об исключении участника - данный вопрос отнесен к

компетенции самих участников и подлежит закреплению в

учредительном договоре (прежде всего должен быть

определен порядок принятия решения по данному вопро-

су - единогласно, квалифицированным или простым

большинством).

5. Выделение доли участника по требованию его

кредиторов (ст. 73 ЗХО).

ПО не несет ответственности по обязательствам своих

участников. Однако кредиторы участника - должника при

недостаточности имущества самого участника для покрытия

его долгов могут потребовать у общества выделения доли

участника - должника или ликвидации самого ПО. Если

участники ПО согласны произвести выдел доли участника-

должника, то кредиторы не вправе настаивать на

ликвидации общества.

6. Вступление новых участников.

Порядок вступления новых участников в ПО законом

не регламентируется. Он определяется самими участниками

в учредительном договоре. Ч. 1 ст. 74 закрепляет, что

участник ПО отвечает и за те долги общества, которые

возникли до момента его вступления в общество.

-261-