Директор тов «ессенс-преміум» в.М. Кадурін заключение по договору № 22062011 от 18.09.2011 г. О предоставлении услуг

Предоставленный для анализа договор по своей правовой природе является договором о предоставлении услуг.

Условиями договора определяются предмет договора, порядок оплаты, ответственность сторон, условия освобождения от ответственности, порядок разрешения споров, срок действия договора. Сроки, объем и качественные характеристики услуг определяются по согласованию сторон в Приложении к договору. Сценарий, алгоритм, техническое задание на создание программного обеспечения согласовываются сторонами путем заключения и подписания Приложения (предоставленный для анализа договор такое приложение не содержит).

Следует обратить внимание на то, что договор № 22062011 от 18.09.2011 г. не содержит условий о порядке предоставления услуг ООО «Аделина-Холдинг», сроках и порядке подписания акта приема-передачи оказанных услуг, что впоследствии влечет риск возникновения споров.

В соответствии с условиями договора устанавливается следующий порядок оплаты:

1. Организационные платежи в сумме 3 000,00 грн. (три тысячи гривен) (данная сумма не включает НДС - 20 %) оплачиваются Заказчиком не позднее, чем за 3 дня до начала предоставления услуг.

2. Счет за предоставление записей разговоров, поминутных оплат за обработку исходящих вызовов операторами Исполнителя при звонках на мобильную сеть МТС, Киевстар и др. мобильных операторов в пределах Украины оплачивается Заказчиком в течение 10 (десяти) календарных дней с момента подписания Акта приема-передачи предоставленных услуг.

3. Если предоставление услуг превышает один календарный месяц, выставленный Исполнителем счет за услуги должен быть оплачен Заказчиком не позднее 20 числа месяца, который следует за расчетным в безналичной форме путем перечисления денежных средств на расчетный счет Исполнителя.

Наличная форма расчетов допускается как исключение.

4. В случае возникновения у Исполнителя дополнительных расходов, которые связаны с выполнением условий договора, при условии их документального подтверждения и целесообразности, такие расходы также подлежать возмещению Заказчиком.

Относительно ответственности сторон, которая предусматривается условиями договора, необходимо отметить тот факт, что она носит односторонний характер и касается исключительно ООО «Эссенс-Премиум» как Заказчика.

Условие об ответственности Исполнителя хотя и включено в текст договора, но не обеспечивает реального механизма его реализации исходя из следующего.

В соответствии с условиями договора в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязанностей по договору, Исполнитель уплачивает Заказчику пеню в размере двойной учетной ставки НБУ от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки исполнения своих обязанностей.

Условиями договора не предусматривается обязанность Исполнителя выплачивать Заказчику какие-либо денежные суммы, т.е. фактически договор не содержит условий об ответственности Исполнителя.

Кроме того, условиями договора установлено следующее: Исполнитель освобождается от ответственности за непредоставление или ненадлежащее предоставление услуг, при одновременном расторжении договора в одностороннем порядке с уведомлением об этом Заказчика в письменной форме в случае систематического (более одного раза!) неисполнения или нарушения Заказчиком условий договора:

• если за 10 рабочих дней до желаемой даты начала предоставления услуг Заказчик не предоставил Исполнителю в электронном или письменном виде информационные материалы, необходимые для корректного предоставления услуг;

• если Заказчик до 20 (двадцатого) числа месяца, который следует за расчетным, не оплатит выставленный Заказчиком счет за услуги, при условии что предоставление услуг превышает один календарный месяц;

• в случае осуществления препятствий со стороны Заказчика или лиц, которые действуют от имени Заказчика, либо лиц, от имени которых действует Заказчик.

При этом, п. 4.5. договора содержит противоречия, а именно - данный пункт содержит ссылку на п. 2.4. договора, в случае неисполнения требований которого Заказчиком! Исполнитель освобождается ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение по договору и имеет право в одностороннем порядке расторгнуть договор.

В соответствии с п. 2.4. договора Исполнитель обязуется в случае необходимости передавать Заказчику в электронном и письменном виде дополнительную необходимую информацию, связанную с процессом предоставления услуг.

Анализ п. 2.4. договора позволяет сделать вывод о том, что данный пункт не содержит каких-либо обязанностей Заказчика, и ссылка на данный пункт как основание для освобождения Исполнителя от ответственности является нелогичной и вносит определенную неясность.

Следует обратить внимание на тот факт, что Исполнитель оставляет за собой право на временное прекращение предоставления услуг с целью проведения профилактических работ (продолжительность которых не должна превышать 8 часов в течение календарного года). О проведении профилактических работ Исполнитель в письменной форме обязан уведомить Заказчика не позднее, чем за 10 рабочих дней.

Условий, которые бы предусматривали форму ответственности Исполнителя за такое неуведомление, договор не содержит.

Относительно ответственности ООО «Эссенс-Премиум» как Заказчика необходимо отметить следующее:

1. Заказчик несет ответственность за правдивость, корректность и полноту предоставленной Исполнителю информации.

2. В случае просрочки платежа Заказчик уплачивает пеню в размере 0,1 % от несвоевременно выплаченной суммы за каждый день просрочки, но не более двойной учетной ставки НБУ, которая действовала в период, за который выплачивается пеня (по состоянию на 23.09.2011 г. учетная ставка НБУ составляет 7,75 % (Постановление НБУ от 09.08.2010 г. № 377).

Все вышеуказанное позволяет сделать вывод о том, что условиями договора в нарушение требований ст. 906 ГК Украины не предусматривается ответственность Исполнителя, при одновременном максимальном регламентировании ответственности Заказчика.

Кроме того, в соответствии с положениями договора стороны имеют право в одностороннем порядке отказаться от выполнения своих обязанностей по договору. Заказчик обладает таким право при условии возмещения Исполнителю фактически понесенных и документально подтвержденных последним расходов. Исполнитель обладает таким правом при условии возмещения Заказчику фактических материальных убытков.

О намерении отказаться от исполнения условий договора в одностороннем порядке сторона обязана уведомить контрагента в письменной форме за 30 календарных дней до даты расторжения договора.

Рекомендации:

1. С целью минимизации рисков для ООО «Эссенс-Премиум» в текст договора необходимо включить условия об ответственности за неисполнение и ненадлежащее исполнение ООО «Аделина-Холдинг» своих обязанностей по договору.

2. Исключить из п. 4.5. договора № 22062011 ль 18.09.2011 г. ссылку на п. 2.4.

3. Включить в текст договора условия о порядке предоставления услуг ООО «Аделина-Холдинг», сроках и порядке подписания сторонами акта приема-передачи предоставленных услуг.

Юрист ООО «Эссенс-Премиум»

Легуша В.В.

19.09.2011 г.