2. Начало и завершение предпринимательской деятельности. Организационно-правовые аспекты предпринимательской деятельности

Предпринимательская деятельность, как и весь остальной бизнес, подразумевает его легальность, что в свою очередь предполагает его регистрацию государственными органами в целях учёта. Поэтому инициаторы, которые принимают решение о начале бизнеса по закону, обязаны зафиксировать своё решение на собрании (конференции) учредителей. Данное решение должно быть задокументировано в протоколе собрании (конференции) учредителей. Помимо этого решения учредители принимают устав для той организации бизнеса, которую они учреждают, и подписывают между собой учредительный договор. В уставе, в общем случае, фиксируются в качестве обязательных реквизитов:

1) наименование коммерческой организации;

2) выбранная организационно-правовая форма;

3) место учреждения;

4) состав учредителей;

5) основные направления хозяйственной деятельности (данный пункт является следствием заявительного характера о ведении предпринимательской деятельности);

6) фактический адрес места нахождения коммерческой организации;

7) юридический адрес коммерческой организации (здание, сооружение, которое может находиться в чужой собственности и в этом случае необходимо иметь официальное разрешение собственника на использование данного адреса в качестве юридического для учреждаемой организации);

8) структура высших органов управления, в том числе перечень должностных лиц и порядок их формирования, основные права и обязанности;

9) порядок реорганизации;

10) ревизионно-контрольные органы;

11) ответственность учредителей;

12) размер уставного капитала.

Учредительный договор должен быть подписан всеми учредителями или их доверенными лицами (на основании нотариально заверенной доверенности). Протокол собрания и выписки из него подписываются председательствующим и секретарём, которые избираются на собрании (конференции). Для регистрации фирмы учредители подают в органы юстиции заявление, подписанное всеми учредителями (для малых организаций) или уполномоченными учредителями.

Заявление по закону составляется в свободной форме. К заявлению прилагаются нотариально заверенные выписки из протокола, копии устава и учредительного договора, а также справка об открытии в банке так называемого накопительного счёта и его состоянии. На накопительный счёт должно быть перечислено не менее 50% средств от заявляемого в уставе уставного капитала. Для всех организационно-правовых форм, кроме ОАО, минимальный размер уставного капитала - 100 минимальных размеров оплаты труда (МРОТ), для АО – 1000. Если фирма создаётся с участием иностранного капитала, то минимальный размер уставного капитала для любых организационно-правовых форм – 1000 МРОТ. К заявлению также прилагается квитанция об оплате государственной пошлины за регистрацию. Заявление с прилагаемыми документами может быть подано непосредственно в органы регистрации либо отправлено по почте. Ответ о регистрации или о мотивированном отказе в первом случае должен быть дан не позднее трёх дней с момента подачи, во втором случае не позднее тридцати дней по дате штемпеля почтового отправления. Мотивированный отказ может быть дан по следующим основаниям:

1) учредительные документы подписаны не всеми учредителями, в том числе виза подписантов не имеет юридической силы;

2) один из учредителей является недееспособным или частично ограничен в дееспособности в установленном законом порядке;

3) в пакете поданных документов отсутствуют какие-либо из обязательных;

4) выявлен и установлен факт отсутствия мотивов у учредителей вести хозяйственную деятельность;

5) выявлен и установлен факт мотива учредителей заниматься незаконной предпринимательской деятельностью и намерение на лжепредпринимательство.

Когда решение регистрирующего органа юстиции вынесено, фирму заносят в государственный реестр, о чём фирме выдаётся государственное свидетельство. С этого момента фирма приобретает статус юридического лица. На основании свидетельства налоговый орган по месту нахождения фирмы регистрирует её как налогоплательщика и выдаёт об этом свидетельство (или справку для банка). На основании этого фирма может открыть расчётный счёт, в том числе, преобразовав накопительный счёт в расчётный. В установленный законом и уставом срок уставной капитал должен быть полностью оплачен. Именно с момента открытия расчётного счёта фирма может начинать вести хозяйственную деятельность, поскольку большинство видов хозяйственных расчётов может осуществляться только в безналичной форме.

Фирма осуществляет свой бизнес, входя в те или иные отрасли. Для чего ей необходимо преодолеть так называемые отраслевые барьеры.

Конкурентноспособная фирма является таковой, когда она может сколь угодно долго прибыльно вести свой бизнес, адекватно реагируя на изменения внешней среды и в случае необходимости преодолевая выходные барьеры, реструктурировать свой бизнес, изменив отраслевую принадлежность.

Если же фирма оказывается в положении хозяйственного кризиса, одним из проявлений которого является финансовая неустойчивость, то это может быть началом её банкротства. Банкротом (несостоятельным должником), по российскому законодательству, признаётся хозяйствующий субъект, который более чем на три месяца приостановил выплаты по своим обязательствам. При этом любой из так называемых кредиторов имеет право возбудить иск в суде о признании данного должника банкротом. Кроме того, сами собственники могут подать такой иск. Дела о банкротстве рассматриваются арбит­ражным судом по месту нахождения предприятия-должника, ука­занному в учредительных документах. Обращение в арбитражный суд возможно, если требования к должнику в совокупности состав­ляют сумму не менее 500 минимальных размеров оплаты труда.

В деле о банкротстве участвуют: должник; арбитражный управля­ющий — лицо, назначаемое арбитражным судом для проведения процедур банкротства; конкурсные кредиторы — кредиторы по де­нежным обязательствам; участники собрания кредиторов с правом голоса; налоговые и иные уполномоченные органы по требованиям по обязательным платежам; прокурор; государственный орган по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению; иные лица в случаях, предусмотренных российскими законами.

Процедура банкротства предусматривает два альтернативных варианта:

1. В случае, когда суд, в том числе, на основании экспертизы, получит убедительное свидетельство того, что данная ситуация для фирмы обусловлена некомпетентным управлением, целью банкротства объявляется так называемая хозяйственная санация. Суд устанавливает период банкротства от 6 до 18 месяцев. По закону, введение банкротства означает автоматическую отставку высшего состава руководства фирмы. На должность главного руководителя назначается так называемый внешний антикризисный управляющий, который может назначаться решением суда, в том числе, на основании конкурсного отбора из числа специально подготовленных менеджеров и имеющих официальный сертификат (удостоверение) государственного образца. Антикризисный управляющий наделяется всеми правами главного руководителя фирмы. На период банкротства фирме даётся право приостановить все выплаты по обязательствам реструктурировать задолженность. Цель антикризисного управляющего - найти новые способы ведения бизнеса и придать фирме хозяйственную устойчивость. В этом случае смены собственности не происходит. По завершению периода банкротства собственники назначают нового главного руководителя. Если он избирается, то кризис-менеджер имеет право самовыдвижения своей кандидатуры на избрание главного руководителя фирмы.

2. Если хозяйственное оздоровление признано невозможным, то результатом банкротства, по решению суда, устанавливается ликвидация фирмы. В соответствии с современной теорией банкротства ликвидироваться должен не сам объект хозяйствования (завод, фабрика и т.д.), а хозяйствующее юридическое лицо, имеющее право собственности на имущество, являющееся капиталом данного лица. Другими словами, результатом такого банкротства становится отстранение от хозяйственного имущества неэффективных собственников, которые не могут ни сами управлять этим имуществом, ни подбирать эффективную команду менеджеров-джениралистов (менеджер уровня общего производства), создавая тем самым проблемы и своим партнёрам, и государству, и всему обществу в целом. На фирме открывается конкурсное производство, другими словами, подготовка к ликвидации фирмы. Для этого назначается внешний, в данном случае, конкурсный управляющий, наделяемый всеми полномочиями главного руководителя. Основные этапы конкурсного производства:

1) производится оценка и изыскание всех активов фирмы;

2) составляется очерёдность кредиторов, согласно поданным претензиям. О ликвидации фирма обязана сообщить в средства массовой информации;

3) производится реализация выявленной конкурсной массы имущества;

4) производится выплата по долгам;

5) представляются в суд документы о завершении конкурсного производства;

6) решением суда фирма признаётся ликвидированной;

7) на основании судебного решения орган министерства юстиции исключает фирму из государственного реестра;

8) закон устанавливает очерёдность по группам кредиторов, имеющих претензии к банкроту:

• лица или их законные представители, которым был нанесён вред жизни или их здоровью.

• наёмные работники фирмы (претензии по заработной плате).

• государственные, бюджетные и внебюджетные фонды.

Данные вышеперечисленные группы являются первоочередными и при наличии имущества их претензии оплачиваются все и в полном объёме.

• долги по займам работникам фирмы.

• прочие кредиторы.

• собственники – работники фирмы.

• прочие собственники.

• кредиторы, подавшие претензии после установленного срока.

Если конкурсной массы не хватает для оплаты требований всех групп кредиторов, то в первую очередь оплачиваются претензии кредиторов, вышестоящей очереди. Если оставшейся массы не хватает для полной оплаты следующей очереди, то она распределяется пропорционально величине долга каждого.

Когда конкурсное производство завершено, и решение суда принято, то оставшиеся неоплаченные долги признаются автоматически удовлетворёнными.

После завершения всех расчетов конкурсный управляющий представляет в арбитражный суд отчет о своей деятельности, который подлежит утверждению арбитражным судом.

Предприятие-должник считается ликвидированным с момента исключения его из государственного реестра, на основании вынесенного арбитражным судом определения о завершении конкурсного производства.

Федеральный закон даёт возможность урегулировать отношений посредством мирового соглашения. Оно заключается между предприятием-должником и конкурсными кредиторами на любом этапе производства по делу, однако только в отношении требований четвертой и последующих очередей (всего семь очередей) и может исходить из рассрочки или отсрочки платежей или скидки с долгов, причитающихся кредиторам.

Мировое соглашение подлежит утверждению арбитражным судом и считается принятым, если за его заключение высказалось две трети (по сумме требований) конкурсных кредиторов четвертой и последующих очередей. В течение двух недель после его утверждения арбитражным судом кредиторы должны получить удовлетворение своих требований в размере не менее 35% суммы долга. Мировое соглашение может быть признано недействительным по искам кредиторов либо при определенных условиях расторгнуто арбитражным судом. В этих случаях производство по делу о признании предприятия несостоятельным (банкротом) возобновляется.

Фирма может быть ликвидирована и в добровольном порядке (в том числе и не по причине банкротства) по совместному решению совладельцев, при этом одновременно с решением о ликвидации создаётся ликвидационный комитет (или комиссия).

Добровольная ликвидация юридического лица проводится вне рамок банкротства, по собственной воле владельцев предприятия, которые пришли к решению о нецелесообразности дальнейшей деятельности. Реальные причины добровольной ликвидации могут быть различны. Владельцы предприятия должны в письменном виде известить об этом решении государственные органы, осуществляющий регистрацию юридических лиц. Создается ликвидационная комиссия, к которой переходит управление делами фирмы, которая может выступать в суде от имени предприятия. Ликвидационная комиссия должна сообщить через средства массовой информации, как минимум за два месяца, о предстоящей ликвидации, порядке и сроках подачи претензий со стороны кредиторов. После окончания срока предъявления претензий со стороны кредиторов ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс и согласовывает его с государственным органом по регистрации. Денежные требования кредиторов удовлетворяются в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом в порядке очередности, установленном законодательством. Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.

Если стоимости имущества недостаточно для удовлетворения требований всех кредиторов, то к ликвидируемому предприятию должны быть применены процедуры банкротства. В этом случае ликвидационная комиссия обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом. Если ликвидационная комиссия еще не назначена, с таким заявлением должен обратиться владелец предприятия-должника. Арбитражный суд принимает решение об открытии конкурсного производства, которое происходит по обычной схеме. Обязанности конкурсного управляющего могут быть возложены на председателя ликвидационной комиссии. Кредиторы вправе предъявить свои требования в месячный срок с момента публикации объявления о признании ликвидируемого должника банкротом.

После удовлетворения требований всех кредиторов ликвидационная комиссия составляет окончательный ликвидационный баланс, в соответствие с которым осуществляется раздел имущества между собственниками. Распределение имущества осуществляется в соответствии с очередностью, определенной в учредительных документах ликвидируемой организации, с учетом требований законодательства, применимого к конкретной организационно-правовой форме. Ликвидация юридического лица считается законченной, после внесения записи о ликвидации в Единый государственный реестр юридических лиц.

Каждая фирма и индивидуальный предприниматель обязаны в соответствие с требованиями российского законодательства¹⁰ указывать в своих официальных реквизитах организационно-правовую форму, в которой она учреждена.

Дифференцированность ОПФ по уровню имущественной ответственности соответственно дифференцирует их по уровню инвестиционной привлекательности для потенциальных инвесторов.

Таблица 1.