Тема 3. Создание коммерческих юридических лиц и регистрация индивидуальных предпринимателей.

Литература:

1. Захаров В.А. «Создание юридических лиц», Москва, 2002.

Первый проект был в 2009, вторая 2010, последняя 2012. Пользоваться нужно в последней редакции.

1. Понятие создания юридических лиц. Этапы создания юридического лица.

Под созданием коммерческого юридического лица понимается процесс наделения организации гражданско-правовой правосубъектностью. Исходя из такого понимания представления о том, что юридическое лицо создается путем его регистрации является ошибочным. На это же намекает ст. 49 п. 3.

В литературе процесс создания юридического лица разделяется на две основные стадии: дорегистрационная и стадия государственной регистрации. Выделяется еще пострегистрационная. Ее существование спорно.

Практическое значение выделения стадий состоит в том, что вопросы, разрешаемые на каждой из стадий регламентируются различными правовыми отраслями. На дорегистрационной – цивилистика, гражданское право. Вторая стадия – административное право. Кроме специального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» отдельные правила, регулирующие процедуру государственную регистрации содержаться и в ГК и специальном законодательстве.

Теоретическая концепция о стадиях создания юридического лица нашла свое отражение в проекте создания ГК ст. 50 прим 1 (статья в проекте). Она называется решение о создании юридического лица (п. 3).

2. Обязательные требования к формированию уставного капитала коммерческих юридических лиц при их создании

Коммерческие юр лица обязаны формировать и сформировать уставный капитал. Под ним в теоретическом плане понимается несколько понятий:

1. Минимальный размер имущества, который гарантирует интересы каждого кредитора.

2. Под ним понимается сумма, размер имущества право на которое утрачивают учредители общества и которым они рискуют в случае предъявления кредиторов требований к коммерческому юридическому лицу.

3. Обязательная установленная законом организационное бремя, которое подтверждает серьезность намерений лица участвовать в гражданском обороте.

Ни одна из них в полной мере не соответствует существу уставного капитала. Они все в той или иной степени ущербны. В этой связи ремарки к каждой концепции:

1. Уставный капитал – это минимальный размер имущества, который гарантирует интересы каждого кредитора. На самом деле это вообще не гарантия.

2. Если исходить из такого понимания, то для чего вообще участники утрачивают право собственности. Нельзя было бы в пользовании и др.

3. Недостаток: не юридический, а экономический характер, не закреплена в законе.

Первая является наиболее правильной, но в законе закреплена «из рук вон плохо». Поэтому сомнения и в ней.

Оплата уставного капитала является обязанностью учредителей юридического лица. От этой обязанности никто из них не может быть освобожден. В ом числе путем зачета требований к самому юридическому лицу или учредителю.

Общие условия внесения уставного капитала

1. Действующее законодательство допускает оплату вклада в уставный капитал любым имуществом, имеющим денежную оценку, а также деньгами без каких-либо ограничений.

2. В законодательстве установлены критерии, по которым те или иные объекты не могут быть вкладом в уставный капитал. При этом из содержания запрета усматриваются несколько критериев, по которым такой вклад невозможен:

• Объект в принципе может быть вкладом, но не имеет денежной оценки

• Объект в принципе имеет денежную оценку, но тесно связан с личностью субъекта.

• Объект в принципе имеет денежную оценку и не связан с личностью субъекта, но законодатель своим решением изымает этот объект из участия в возможности быть вкладом.

3. Действующее законодательство не определяет максимальный размер уставного капитала, определяя в некоторых случаях только минимум.

Исключением из общего правила являются казенные предприятия. В силу прямого указания закона у них отсутствует уставный капитал, хотя они являются коммерческими юридическими лицами. Почему? Потому что за них отвечает учредитель. Но все-таки логика законодателя до конца не понятна.

4. Не денежный вклад в уставный капитал должен быть оценен. Такая оценка производится общим собранием участников или учредителей. При этом решение по вопросу оценки принимается единогласно. Если нет единогласия, то решение считается непринятым.

5. Общим правилом для всех коммерческих юридических лиц выступает предельный срок, в течение которого должен быть оплачен вклад в уставный капитал. 1 год с даты регистрации юридического лица. При этом неоплата вклада порождает для участника несколько разновидностей последствий:

• Невозможно отчуждение доли в уставном капитале в неоплаченной части

• На общих собраниях при голосовании по вопросам повестки дня учитывается только оплаченная доля.

• В том случае если учредительными документами установлены предельные сроки оплаты уставного капитала и ответственность за их нарушение, то соответствующие санкции могут быть применены к участнику, нарушившему срок оплаты вклада в уставный капитал.

4. В том случае, если участник не оплатил свой вклад в уставный капитал в течение года, его членство прекращается автоматически.

5. Действующее законодательство предусматривает определенные правовые последствия в случае, если размер уставного капитала становится меньше стоимости чистых активов данного юридического лица. При этом под чистыми активами понимается разница между суммой активов и пассивов данного юридического лица. В качестве общего правила сформулировано, сто стоимость чистых активов не может быть меньше реальных размеров уставного капитала на 31 декабря каждого года. В тех случаях когда чистые активы становятся меньше уставного капитала на указанную дату то существует несколько возможных юридических последствий для данного случая:

• Участники обязаны за счет собственных средств путем дополнительных вкладов увеличить размер чистых активов.

• Участники обязаны уменьшить размер уставного капитала до уровня чистых активов. Это возможно только при том случае, что уставный капитал не станет меньше установленного в законе.

• Невыполнение мероприятий по пунктам 1-2 теоретически влечет