3. Основное содержание «дью дилидженс» в форме независимой экспертизы.

Когда инициаторы слияния или поглощения организуют официальную, упорядоченную «должную проверку» в форме независимой экспертизы, они стремятся максимально ускорить её проведение. Наибольшая выгода быстрой процедуры «дью дилидженс» - это минимум помех для текущей деятельности бизнеса и минимизация дополнительных затрат для обеих сторон. Другим преимуществом ускорения «дью дилидженс» могут стать более ровные, «гладкие», отношения между сторонами. Наконец, самым ценным результатом является своевременное получение информации инициатором сделки слияния или поглощения, который может быстро определить, представляет ли данная сделка для него интерес, и если да, то на каких условиях.

В ходе официального «дью дилидженс» основное внимание должно быть сосредоточено на следующих моментах:

• Определение оптимальной структуры сделки слияния или поглощения.

• Расчет цены сделки.

• Переговоры о том, какие заявления, гарантии и оговорки следует включить в соглашение о слиянии или поглощении.

• Какие условия завершения сделки необходимо установить.

В первую очередь оцениваются активы, реально используемые в бизнесе: недвижимость, оборудование, запасы и т.п. Оценка активов, непосредственно не используемых в бизнесе, не является обязательной, но всё же очень важна. Важно также провести оценку текущих операций и нематериальных активов, таких, как патенты или торговые марки, которые вносят вклад в общие доходы бизнеса.

Проверка активов должна происходить как в самой целевой компании, так и вне её. В первом случае проводится необходимая беседа с должностными лицами и служащими, а также осмотр недвижимости, машин, оборудования и запасов. Во втором случае осуществляется изучение публичной отчётности, касающейся активов целевой компании, и организуются обсуждения с теми лицами, с которыми данная компания имеет существенные деловые отношения.

При проведении интервью с ключевыми должностными лицами и служащими целевой компании проверяющий стремится заполнить пробелы в документации и определить, могут ли существовать области потенциального беспокойства или ответственности (или поддающиеся выявлению активы), которые не нашли отражения в контрольном листе «дью дилидженс». Отчёты об интервью должны включать:

1. Время и место проведения интервью.

2. Имя и должность проинтервьюированного лица.

3. Вопросы, затронутые в ходе интервью.

4. Существенные факты, выявленные в ходе интервью.

В зависимости от размера и структуры сделки и важности отдельных активов требуется привлекать: независимых оценщиков недвижимости, инженерных специалистов для технической инспекции предприятий и оборудования, аудиторов для анализа складских запасов и финансовой отчётности.

Кроме оценки активов и определения структуры и цены сделки слияния или поглощения важное значение имеет независимая юридическая экспертиза целевой компании. Она включает полное изучение прошлого и текущего состояния компании-цели в процессе «дью дилидженс» путём проверки:

• настоящего и прошлых наименований компании;

• всех торговых наименований, сервисных марок и зарегистрированных торговых прав;

• полномочий и правомочности компании;

• наличия обременений, закладов и судебных разбирательств.

Анализ судебных исков в отношении кандидатов на слияние или поглощение предполагает специальную процедуру в составе официального «дью дилидженс», обычно проводимую квалифицированными юристами-аналитиками по судебным делам. Вначале должен быть составлен перечень всех судебных разбирательств, находящихся в процессе рассмотрения и потенциально угрожающих интересам слияния или поглощения. Затем, до рассмотрения конкретных дел, необходимо определить, какие судебные дела покрыты страхованием ответственности. Непокрытые страховкой судебные дела подвергаются тщательному изучению с целью установления того, является ли конкретный судебный иск существенным с точки зрения слияния или поглощения.

До начала реального анализа отобранных судебных дел лицо, ответственное за данную часть «дью дилидженс», должно определить, кто будет анализировать каждый судебный иск. При этом следует поручать анализ узкоспециализированных исков наиболее опытным в данной области юристам.

Каждый аналитик обязан организовать всестороннее изучение документов, относящихся к рассматриваемому делу, ориентируясь на наиболее существенную информацию. В процессе анализа необходимо изучить:

• наименования и адреса сторон;

• характер дела;

• дату начала;

• статус, требуемое возмещение и предлагаемую компенсацию;

• затраты на погашение и предполагаемые будущие расходы;

• любые юридические заключения, предоставленные в отношении данных дел.

Официальный «дью дилидженс» обязательно включает в себя также независимую экологическую экспертизу слияния или поглощения. Поэтому в контрольном листе «дью дилидженс» должны содержаться и вопросы по экологии, для работы с которыми требуется привлечение соответствующего специалиста. Экологическая экспертиза «дью дилидженс» должна быть нацелена на поиск возможных проблем, связанных с такими вопросами, как:

1. Использовала или производила ли целевая компания какие-либо токсичные или вредные вещества?

2. Вывозились ли какие-либо опасные отходы с территории компании для захоронения?

3. Существуют ли на территории компании какие-либо отстойники, которые могут содержать токсичные отходы?

4. Имеются ли подземные резервуары с мазутом или бензином, которые могли дать течь?

5. Содержится ли в каком-либо из строений асбест (в виде изоляции стен, труб или иных формах)?

Кроме того, следует тщательно проверить экологические разрешения и согласования, выдаваемые различными органами власти.