3.2.2. Обязанность агента воздержаться от действий,

которые могли бы рассматриваться как конкуренция

по отношению к принципалу

Вопрос об обеспечении воздержания агента от действий, которые могли бы рассматриваться как конкуренция по отношению к принципалу (далее "условие, обязанность или оговорка о неконкуренции"), важен не только в период действия агентского соглашения, но и после его прекращения. Получив на основании соглашения необходимые знания о товаре принципала, зная условия его продажи и требования клиентуры, агент может оказаться опасным конкурентом для принципала.

Белорусское право не содержит норм, предписывающих агенту воздержание от действий, которые могли бы рассматриваться как конкуренция по отношению к принципалу. Вопросы, которые могут возникнуть в этой связи, следует, как представляется, решать, основываясь на общих положениях об обязательствах отечественного гражданского права и учитывать соответствующие обычаи в международной торговле. Наиболее тесную связь с исследуемыми правоотношениями, по нашему мнению, имеют, например, статья 288 ГК, которая может рассматриваться как основание для обязательства агента воздержаться на определенный срок от действий, которые могли бы квалифицироваться как конкуренция по отношению к принципалу; статья 291 ГК, запрещающая односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение условий договора; статья 364 ГК, устанавливающая обязанность должника возместить кредитору убытки в случае неисполнения им обязательства, которая может быть использована в отношении агента, нарушившего обязательство о неконкуренции.

Международно-правовые документы и законодательство западных стран. В Руководстве МТП (п. 10-г) отмечается, что можно запретить агенту заниматься любой деятельностью в отношении товаров фактических и потенциальных конкурентов. Условия такого рода могут покрывать срок действия соглашения или последующий период. Кроме того, согласно указанному Руководству, стороны должны рассмотреть вопрос: может ли агент одновременно быть агентом других фирм, которые, возможно, будут конкурировать с принципалом, а также вопрос о том, будет ли агент иметь право на получение определенной денежной суммы (компенсации), если запрещение действовать в интересах фирм - конкурентов будет продолжаться после истечении срока действия агентского соглашения.

Вопросы о неконкуренции довольно подробно решаются в типовых агентских соглашениях, используемых иностранными фирмами. Принцип о неконкуренции в них подробно детализируется. Например, в международном агентском соглашении ОРГАЛИМ (ст. 7) и в германском международном агентском договоре (п. 5 ст. 2) установлено, что агент обязан воздерживаться от всякой конкуренции, направленной против предпринимателя, и не имеет права содействовать такой конкуренции третьих лиц. В частности, агент не имеет права быть торговым представителем или комиссионером конкурирующего предприятия, работать с ним в качестве перепродавца, а также прямо или косвенно участвовать в конкурирующем предприятии. Он также лишается права вести торговлю изделиями, составляющими предмет агентского соглашения; обязан уведомлять предпринимателя о заключении договоров представительства и других видов договоров, связывающих его с другими предпринимателями, а также как в период действия договора, так и после его прекращения не имеет права использовать в своих интересах или сообщать другим лицам коммерческие или производственные секреты предпринимателя.

Ряд положений Директивы ЕС посвящен включаемой в агентские соглашения оговорке о неконкуренции агента с комитентом (ст. 20). Существует три ограничительных требования для признания данной оговорки законной. Она должна быть составлена в письменной форме. Ее действие ограничено определенным географическим районом или определенной группой лиц, закрепленными за агентом, в отношении которых он должен осуществлять представительство в рамках агентского соглашения, а также если соглашение касается товаров, охваченных агентским соглашением. Директива ограничивает возможный срок действия указанной оговорки двумя годами после прекращения агентского соглашения.

Принятые в европейских странах на основе директивы законодательные акты практически воспроизводят ее положения по данному вопросу (см., например, французский закон 1991 г. (ст. 14), датский закон 1990 г. (ст. 30), голландский закон 1989 г. (ст. 74p), греческий президентский декрет (ст. 10)). Некоторые изменения положений Директивы видны в бельгийском законе 1995 г. В частности, срок действия оговорки о неконкуренции не может превышать 6 месяцев. Условие о неконкуренции создает в пользу агента презумпцию факта увеличения клиентуры принципала, однако последний может доказать в суде обратное (часть третья ст. 24).

В то же время, как отмечается в Директиве, она не затрагивает положений национального законодательства государств-членов ЕС в отношении действительности или применения подобных оговорок или в отношении прав, предоставленных судам этих государств ограничивать обязанности сторон, вытекающие из этих оговорок. В качестве примера целесообразно, на наш взгляд, более углубленно рассмотреть регулирование правом, договорной и судебной практикой Франции и Англии вопросов о запрете агенту конкурировать с принципалом.

Французский закон 1991 г. предоставляет торговому агенту право принимать на себя представительство других доверителей без согласия первого доверителя. В то же время им прямо предусмотрено, что агент не может принимать на себя представительство предприятия, конкурирующего с одним из его доверителей, без согласия последнего (ст. 3). Обязательство о неконкуренции может продолжать действовать и после прекращения соглашения, если стороны условились об этом. Статья 14 закона 1991 г. в точности воспроизводит положения директивы ЕС - оговорка о неконкуренции действительна, только если включает в себя тройное ограничение: ограничение по форме, ограничение в пространстве и ограничение во времени. В принципе, французская доктрина, договорная и судебная практика и раньше признавали возможность и правомерность подобного условия. Закон 1991 г. не решает вопроса об ответственности агента за нарушение условия о неконкуренции. Французская доктрина в этой связи считает, что в указанном случае путем применения общих принципов гражданского права "агент должен возместить принципалу убытки, которые он причинил, например, продавая сам и за свой счет товары, аналогичные товаром принципала, которые он обязан продавать по агентскому соглашению за счет последнего" <1>. Нарушением условия о неконкуренции, согласно французской доктрине, считается также использование агентом конфиденциальной информации, полученной от принципала, дискредитация или клевета в адрес бывшего принципала с целью соответствующим образом повлиять на его клиентуру и т.д.

------------------------------

<1> Hemard J. Les agents commerciaux // Revue trimestrielle de droit commercial. - 1959. - P. 605.

В отличие от французского, закон Бельгии 1995 г. об агентском соглашении содержит норму об ответственности представителя за нарушение положения о неконкуренции (п. 4 ст. 24). Размер возмещения (заранее предусмотренного договором) в данном случае не может превышать вознаграждения агента за год. Однако, если принципал в состоянии доказать существование и размер причиненного ему вреда, он может требовать выплаты большей суммы.

Английские и ирландские Regulations 1993 г. полностью воспроизводят соответствующие положения о неконкуренции Директивы ЕС. Однако эти нормы относятся только к торговым агентам, деятельность которых подпадает под действие директивы (т.е. основанная на прямом представительстве). Деятельность же всех остальных многочисленных типов агентов, как уже отмечалось, регулируется нормами common law, которые не содержат специальной обязанности агента о неконкуренции с принципалом. Как общее правило, по окончании агентского соглашения агент может делать, что ему угодно, включая деятельность для конкурирующих принципалов или действующих в той же сфере, что и прежний его принципал. Отдельные элементы подобной обязанности, характерные для права рассмотренных выше стран, можно найти в предусматриваемой английским правом обязанности агента не допускать конфликта своих интересов с интересами принципала: "агент обязан раскрыть принципалу любой личный интерес, который он может иметь от сделки" <1>. Подобная обязанность агента сохраняется не только на период действия агентского соглашения, но может оставаться в силе и после его прекращения.

------------------------------

<1> Шмиттхофф К. Экспорт: право и практика международной торговли. - М., 1993. - С. 146.

В праве Англии среди ситуаций, которые противоречат интересам принципала, называется, в частности, ненадлежащее использование агентом информации: агент не должен использовать информацию, полученную им во время выполнения агентского соглашения, против интересов принципала. Это требование касается прежде всего соглашений, предмет которых носит конфиденциальный характер, или если соглашение содержит какие-либо торговые секреты. Шмиттхофф приводит в качестве примера дело, в котором английский издатель добился судебного решения о запрете торговым агентам, которых он ранее наделил исключительными полномочиями по поиску материалов для его международного торгового каталога, на использование их в личных целях или в интересах конкурирующих издателей, несмотря на то, что данная информация после ее опубликования могла быть использована кем угодно. В решении говорилось, что поскольку "материалы, которые они (агенты) хотят использовать, были ими получены в бытность агентами истца, они обязаны перед истцом не использовать упомянутые материалы" <1>. Английское право запрещает агентам составлять списки клиентов своего принципала с тем, чтобы посещать их в качестве агента другого лица после прекращения соглашения с первым принципалом. В деле Robb v. Green принципал добился в суде получения запрета (injunction) против своего бывшего агента, для того чтобы воспрепятствовать последнему использовать в личных целях список клиентов, с которого он снял копию <2>. В исключительных обстоятельствах (при наличии неопровержимых доказательств реальности нанесения серьезного ущерба имуществу представляемого и высокой степени конфиденциальности информации) суд может позволить представителям принципала посетить предприятие агента для изъятия конфиденциального материала (даже при отсутствии агента в судебном разбирательстве). Такой приказ называется судебным запретом Антона Пиллера (Anton Piller injunction) <3>. Агенту также не разрешается после прекращения агентского соглашения использовать сведения о делах принципала, полученные им при выполнении поручений последнего, для своей выгоды.

------------------------------

<1> Шмиттхофф К. Экспорт: право и практика международной торговли. - М., 1993. - С. 147.

<2> Рябиков С.Ю. Агентские соглашения во внешнеэкономических связях. - М., 1992. - С. 53

<3> Шмиттхофф К. Экспорт: право и практика международной торговли. - М., 1993. - С. 147.

Если агент нарушит обязанность не допускать конфликта интересов, в частности путем использования полученной информации против интересов принципала, последний имеет право отказаться от заключенных для него агентом сделок и потребовать прибыль, полученную агентом от их заключения. Принципал может также получить, как указывалось выше, решение о судебном запрете и потребовать взыскания с агента убытков, с тем чтобы предупредить нарушение последним этой обязанности. При этом "принципалу нет необходимости доказывать нарушение агентом своей обязанности: достаточно, что агент сам поставил себя в такую ситуацию, когда подобный конфликт интересов должен побудить его действовать против интересов своего принципала" <1>. Кроме того, необходимо отметить, что английские суды не принимают во внимание довод о том, что до того момента, когда принципал обнаружил вступление интересов агента в противоречие со своими интересами, прошло слишком много времени, и принципал мог бы обнаружить указанное нарушение раньше.

------------------------------

<1> Ball B., Rose F.M. Principles of Business Law. - London, 1979. - P. 24.

Несмотря на содержащиеся в праве вышеназванные нормы, в английской литературе рекомендуется подробно регулировать указанные вопросы также и в агентских соглашениях <1>. Если же это не будет сделано, то, применительно к вопросу о возможности посещения агентом клиентов своего бывшего принципала, агент, если он не завладел обманным путем списком клиентов принципала, может на законном основании после прекращения агентского соглашения посещать клиентов своего бывшего принципала, действуя за свой собственный счет.

------------------------------

<1> Borri G.J. Commercial law. - London, 1980. - P. 19.

Суммируя вышеизложенное, подчеркнем, что два рассмотренных дополнительных условия являются характерными именно для международных агентских соглашений, в силу особой удаленности контрагентов друг от друга. Несмотря на то что эти положения не являются основными, стороны должны самым тщательным образом разрабатывать их. Не следует забывать, что контракты с агентами, которые в то же время действуют в качестве перепродавцов тех же товаров, могут подпадать под действие статьи 85 Римского договора. Сторонам рекомендуется изучить все ограничительные императивные требования применимого права относительно условия о неконкуренции (форма, действие в пространстве и времени, предмет).