Тема 2. История возникновения и развития адвокатуры

Цель лекции: Рассмотреть историю возникновения и развития адвокатуры.

Вопросы к теме:

1. Адвокатура в казахском обычном праве.

2. Адвокатура в период колонизации Российской империи.

. Адвокатура в советский период.

. Проблемы современной адвокатуры.

Краткое содержание темы

Современную деятельность и состояние адвокатуры в Казахстане невозможно понять и рассмотреть без изучения истории ее становления, формирования и развития, поскольку нельзя; без этого понять смысл задач, стоящих перед этим важным общественно-правовым институтом. В конечном итоге это позволит нам определить место, роль и значение адвокатуры в строительстве правового и демократического государства.

В силу особенностей выполняемых функций, возложенных на адвокатуру, и её положения в системе правовых отношении, в различные периоды истории подходы к ней менялись в зависимости от политической системы общества, его экономического уровня, правовой культуры и правосознания граждан и многого другого.

Путь становления адвокатуры был трудным, и всегда на отдельных этапах развития общества предпринимались различные поиски совершенствования форм, способов и методов деятельности организации адвокатуры.

Появление профессиональной адвокатуры в период до 1917 года тесно взаимосвязано с историей становления и развития законодательства Российской империи в состав, которой входил и Казахстан, и в частности проведением прогрессивной судебной реформы 1864 года.

В юридической терминологии того времени понятие "адвокат" появилось в 1864 г., однако даже в советский период вплоть до 1939 г., данный термин не употреблялся в действовавшем законодательстве. Что касается организационно-пpaвовой формы деятельности адвокатуры, какой является коллегия адвокатов, то она никогда не имела и не имеет да сих пор того общественно-правового значения и корпоративного единства, каким обладает она в развитых демократических странах (США, Германии, Франции и др.).

Судебными уставами 1864 года (Устав об учреждении судебных установлений. Устав уголовного судопроизводства Устав гражданского судопроизводства. Устав по наказаниям, налагаемым мировыми судьями создавалась оригинальная и эффективная система правосудия.

Устав об Учреждении судебных установлений, утвержденный Указом Правительствующего сената от 20 ноября 1864 года, сделал адвокатуру новым юридическим учреждением России.

При царском самодержавии развитие адвокатской деятельности тормозилось нежеланием государства разрешить создание новых независимых институтов гражданского общества, а именно - профессиональных адвокатских объединений.

Следует иметь в виду, что до реформы судебной системы институт защиты не представлял собой какой-либо оформленной и организованной общественной группы с четкими задачами, целями и интересами, более того, их представители не имели соответствующего профессионального образования, своей организационной структуры и названия. Роль адвокатов выполняли на протяжении нескольких веков частные лица - стряпчие или ходатаи по делам. Их функции не были законодательно регламентированы, соответственно определенные требования к ним (наличие специального образования и др.) не предъявлялись. Как правило, их обязанности ограничивались составлением, подачей некоторых документов (бумаг). И даже создание в 1832 году института присяжных стряпчих в силу сословного характера их деятельности не могло гарантировать представителям различных социальных слоев России защиту их интересов.

Адвокаты разделялись на две категории - присяжных поверенных - корпорацию дававших профессиональную присягу адвокатов, и частных поверенных, практиковавших адвокатскую деятельность индивидуально. При судебной палате был создан совет присяжных поверенных, избираемый из членов присяжных поверенных, в задачу которого входило контролирование за деятельностью отдельных адвокатов и ряд других функций. Высший надзор за деятельностью совета присяжных поверенных возлагался на Судебную палату и Правительствующий сенат.

В качестве органов самоуправления корпорации присяжных поверенных, из числа квалифицированных членов, действовали (но далеко не во всех губерниях) советы присяжных поверенных при судебной палате. Они состояли из председателя, товарищей председателя и членов совета, чьи должности были выборными. Выборы в совет проводились в отдельности на каждую должность простым большинством голосов. Совет переизбирался ежегодно на общем собрании присяжных поверенных после отчета прошлого состава.

Совет осуществлял свою деятельность по различным направлениям. Он принимал и увольнял присяжных поверенных, ocyществлял дисциплинарную практику, распределял бесплатные дела среди присяжных поверенных, регулировал различные споры между ними и т.д. Свои решения он принимал большинством голосов.

Таким образом, присяжная адвокатура представляла собой корпорацию лиц свободной профессии - так называемое сословие присяжных поверенных, объединенных внутренним самоуправлением в виде выборных органов - советов присяжных поверенных, и внешним надзором высших судебных мест. Помимо защиты по уголовным делам (в том числе по назначению суда), представительства сторон в гражданском процессе, на адвокатов возлагалось оказание юридической помощи населению, включая предоставление бесплатных консультаций для бедных.

Уставом об учреждении судебных установлений предъявлялись жесткие требования к новому общественно-правовому институту, в нем четко регламентировались права, обязанности и ответственность присяжных поверенных. Присяжными поверенными могли быть только те лица, которые отвечали необходимым для этого условиям и приняты в корпорацию адвокатов в установленном порядке.

Эти нормативные правовые требования, были разделены на две категории - положительные (кто мог быть) и отрицательные (кто не мог быть присяжным поверенным).

Так, согласно ст. 354 Учреждения судебных установлений присяжными поверенными могли быть лица, достигшие 25-летнего возраста, имеющие высшее юридическое образование и, кроме того, пять лет судебной практики в качестве чиновника судебного ведомства или помощника присяжного поверенного.

В ст.355 прямо указывалось, что присяжными поверенными не могли быть: 1) не достигшие 25-летнего возраста; 2) иностранцы; 3) объявленные несостоятельными должниками; 4) состоящие на службе от правительства или по выборам, за исключением лиц, занимающих почетные или общественные должности без жалованья; 5) подвергшиеся по судебным приговорам лишению или ограничению прав состояния, а также священнослужители, лишенные духовного сана по приговорам духовного суда; 6) состоящие под следствием за преступления и проступки, влекущее за собою лишение или ограничение прав состояния, и те, которые, находясь под судом за такие преступления или проступки, не оправданы судебными приговорами: 7) исключенные из службы по cyдy или из духовного ведомства за пороки или же из среды обществ и дворянских собраний по приговорам тех обществ, к которым они принадлежали; 8) те, которым по суду воспрещено хождение по чужим делам, а также исключенные из числа присяжных поверенных.

Здесь необходимо отметить, что уже тогда Советы присяжных поверенных при рассмотрении вопроса о приеме руководствовались также данными о нравственных качествах кандидата на основе всевозможных сведений об этой личности. В Учреждении судебных установлений был определен и порядок вступления к осуществлению деятельности присяжного поверенного, который включал следующие требования: принятая и приписки. Принятие в присяжные поверенные зависело от совета; его решение - основной акт зачисления в корпорацию присяжных поверенных. В том случае, когда один совет отказывал просителю в приеме, это же лицо при тех же данных могло быть принято другим советом. Определения совета об отказе и приеме, основанные на условиях формальной правоспособности, могли быть обжалованы в судебную палату и затем в Правительствующий сенат; но определения совета о непринятии в присяжные поверенные обжалованию не подлежали. Приписка осуществлялась судебной палатой на основании определения совета о принятии данного лица в число присяжных поверенных. Процесс приписки состоял из внесения фамилии принятого в совет присяжных поверенных округа, в подписи на свидетельстве, выданном советом, и в публикации о его принятии.

Одно из важнейших прав, которым обладал присяжный поверенный, заключалось в том, что поверенные каждого округа судебной палаты самостоятельно из своих членов избирали совет, что являлось выражением корпоративности данного института. Позже контрреформы 1874 года значительно ослабили адвокатуру и применительно к ней стал использоваться термин "сословие", что означало объединение юристов, исполняющих специфическую общественную функцию. Права и обязанности членов сословия, которые не регламентировались законом, были отражены в Уставах, однако они были в основном немногочисленны.

Вознаграждение присяжного поверенного за его труд oпpеделялось письменным соглашением его с доверителем и клиентом; при отсутствии такого соглашения вознаграждений определялось специальной таксой (только для гражданских дел установленной министром юстиции. Основным критерием при определении размера вознаграждения служила цена иска, н при этом с увеличением цены иска процент уменьшался: поверенный истца получал четвертую, а поверенный ответчика третью часть от причитавшейся ему оплаты.

В присяге, принимаемой присяжным поверенным, были отражены профессиональные обязанности, где он клялся строго соблюдать закон и честь адвоката, советы же обязаны были наблюдать за точным его исполнением (ст.367, п.2 Учреждена судебных установлений). Деятельность присяжных поверенных осуществлялась только в одном округе, так как по ст.356 Учреждения судебных установлений они обязаны были избирать местожительство в одном из городов округа той судебной палаты, к которой были приписаны.

Контроль совета за своими членами осуществлялся только в том случае, если их деятельность находилась в сфере действий совета, т.е. в пределах данного судебного округа. Закон допускал одно исключение, если дело, начатое в одном округе, переносилось в другой, например, вследствие кассационного решения, тогда адвокат подчинялся совету присяжных поверенных того места, где шло производство по делу. Если он должен был уехать в другой город для ходатайства по делу, то обязан был все находящиеся у него дела, подлежащие производству в его отсутствие, передать (с согласия доверителя) другим присяжным поверенным.

В обязанность присяжного поверенного входило ведение списка дел, которые ему поручались (как подлежащие, так и не подлежащие действию таксы), и представление его в совет присяжных поверенных по первому требованию.

В п.4 ст.З 55 указывалось, что присяжный поверенный не имел право состоять на действительной службе, так как это могло привести к ограничению его деятельности и зависимости от государственных органов и чиновников.

Определенное распространение в это время получил институт помощников присяжных поверенных. Согласно ст.354 Учреждения судебных установлений, к ним относились лица, "занимавшиеся в течение пяти лет судебной практикой под руководством присяжных поверенных в качестве их помощников". В комментариях к ст.354 дается объяснение, что "с учреждением сословия присяжных поверенных у них могут быть помощники (по практическим занятиям), которые, кончив курс юридических наук, но нигде не служившие, могут, тем не менее, иметь сведения и в судебной практике". 6 июня 1874 года был издан закон, учредивший наряду с присяжными поверенными институт частных поверенных. Основанием утверждения в должности частного поверенного и получения права на участие в производстве гражданских дел у мировых судей и в общих судебных установлениях было получение особого свидетельства, выдававшегося теми судами, в округе которых частный поверенный осуществлял ходатайство по делам. В отличие от присяжных -поверенных, имевших право выступать в любом суде.

После утверждения советской политической системы значительные изменения претерпела и адвокатура. Деятельность присяжной и частной адвокатуры по реформе 1864 года была отменена первыми декретами советской власти, так как она противоречила принципу построения нового социалистического государства. Постепенно адвокатура стала выполнять придаточную, вспомогательную функцию в советском правосудии. Подходы к организации института защиты и участия защитников в суде при этом неоднократно менялись. Отвергая, одну форму и вводя другую, советское законодательство постепенно утверждало коллективную, отвечающую требованиям и задачам укрепления тоталитарного режима, форму деятельности защитников.

Тем не менее, в результате многолетних поисков новой организации защиты по уголовным делам и представительства по гражданским делам, адвокатура продолжала развиваться. Накапливались определенные практические и теоретические разработки, появлялись новые формы адвокатской деятельности, укреплялась ее нормативная правовая база и т.д. После распада СССР и создания новых независимых государств позитивный опыт, накопленный в советский период, был положен в основу деятельности национальных адвокатур.

Следует иметь в виду, что адвокатура советского периода имела много общего с дореволюционной адвокатурой, как по форме организации, так и по отношению к ней со стороны государства. Обе адвокатуры были организованы на местном уровне, у них не было центрального аппарата и идейной платформы, благодаря которым они могли бы бросить вызов политике царизма или Советской власти более эффективно. И та, и другая адвокатуры должны были мириться с контролем Министерства юстиции за своими действиями, с недостаточным уважением со стороны судей, со снижением их роли в досудебной стадии. Обе адвокатуры, в конечном счете, зависели от государств определении своих прав и обязанностей.

Декретом СНК РСФСР о суде №1 от 24 ноября 1917 года был упразднен институт присяжной и частной адвокатуры. B роли же обвинителей и защитников, допускаемых к стадии предварительного следствия, а по гражданским делам - поверенными, допускаются все неопороченные граждане обоего пола, пользующиеся гражданскими правами. Однако специального органа, призванного защищать права граждан, Декретом создано не было.

Декретом ВЦИК о суде №2 от 7 марта 1918 года при Советах рабочих, солдатских, крестьянских и казачьих депутатов предусматривалось создание коллегий лиц, посвящающих себя правозаступничеству, как в форме общественного обвинения, так и общественной защиты. В эти коллегии вступали лица, избираемые и отзываемые вышеназванными Советами. Только эти лица имели право выступать в судах за плату. Из коллегий правозаступников суд мог пригласить для каждого дела общественного обвинителя. Если обвиняемый почему-либо не воспользовался своим правом приглашения защитника, суд, по его просьбе, назначал ему защитника из коллегии правозаступников. Кроме указанных обвинителей и защитников, в судебных прениях могли принимать участие один обвинитель и один защитник из присутствующих на судебном заседании лиц.

Создание советского судопроизводства повлекло изменение и в деятельности правозаступников. Постепенно более четко разделяются функции обвинения и защиты, намечается урегулирование вопроса о заработной плате членов коллегии правозаступников, сужается, а затем и ликвидируется круг лиц, допущенных к защите в судах, т.е. эту функцию выполняют только лица, указанные в законе.

Положение о народном суде от 30 ноября 1918 года устанавливало, что для содействия суду в деле наиболее полного освещения всех обстоятельств, касающихся обвиняемого или интересов сторон, участвующих в гражданском процессе, при уездных исполнительных комитетах Советов рабочих и крестьянских депутатов (включая и уездный город) и при губернских исполнительных комитетах Советов рабочих и крестьянских депутатов должны учреждаться коллегии защитников, обвинителей и представителей сторон в гражданском процессе.

Члены коллегии избирались исполнительными комитетами советов рабочих и крестьянских депутатов на общих со всеми должностными лицами Советской Республики основаниях из состава лиц, удовлетворяющих требованиям ст. 64 Конституции РСФСР от 10 июля 1918г.

Положение о народном суде от 21 октября 1920 г. упразднило коллегии защитников и установило новую форму судебной защиты. Составлялись списки граждан, могущих оказывать юридическую помощь. Все учреждения, в которых состояли на службе привлекаемые лица, освобождали последних от службы, за ними сохранялась заработная плата по месту работы, при недостаточности указанных лиц привлекались консультанты, состоящие при отделах юстиции.

Положение об адвокатуре, утвержденное Постановлением ВЦИК от 26 мая 1922г., определяло адвокатуру как самоуправляющуюся организацию. При губернских отделах юстиции образовывались коллегии защитников по уголовным и гражданским делам. Члены коллегии защитников первого состава утверждались президиумом губернского исполнительного комитета по представлению губернского отдела юстиции. Члены коллегии защитников не могли занимать должности в государственных учреждениях и предприятиях. Выделялись органы коллегии защитников: общее собрание и президиум. Кроме членов коллегии могли допускаться к защите - близкие родственники обвиняемого, уполномоченные представители и т.д.

Постановление ЦИК СССР от 1.12.1934г. ограничило участие адвокатов по уголовным делам - по делам о террористических актах и террористических организациях.

Положение об адвокатуре от 16.08.1939г. предусматривало создание коллегий в пределах края, области, автономной и союзной республики, руководство коллегиями возлагалось на наркоматы юстиции. Для членов коллегии предусматривались особые требования: высшее юридическое образование, окончившие юридические школы при наличии стажа в правоохранительных органах не менее 1 года, без юридического образования при наличии стажа не менее 3 лет. Выделялись органы: общее собрание, президиум, ревизионная комиссия.

.07.1960 г. утверждено Положение об адвокатуре, которое предусматривало наличие коллегий адвокатов в Казахстане.

.11.1980 г. утверждено Положение об адвокатуре в Казахстане, которое предусматривало порядок приема в члены коллегии и исключения из нее, организация коллегии, гарантии и т.д. В конце 80-х и начале 90-х годов вносились различные изменения в законодательство относительно требований к адвокатам, условий обязательного участия адвокатов и т.д. 5.12.1997г. был принят закон РК «Об адвокатской деятельности».

Задание для самоконтроля:

. Роль и значение адвокатуры. Принципы адвокатуры.

Составить сравнительную таблицу по Закон РК «Об адвокатской деятельности в РК» и Закон РФ «Об адвокатской деятельности в РФ»

Список литературы

Основная:

1. Конституция РК от 30 августа 1995 г. с изм. и доп., от 7 октября 1998 г. № 284-1

1. Уголовно- процессуальный кодекс РК от 13 декабря 1997г.

2. Гражданский процессуальный кодекс РК от 13 июля 1999г.

. Гражданский кодекс РК

. Кодекс об административных нарушениях от 30 января 2001 г.

. Налоговый кодекс от 12 июня 2001 г.

. Уголовный кодекс РК от 16 июля 1997 г.

. Закон РК «Об адвокатской деятельности» от 5 декабря 1997г. с изменениями и дополнениями от 23 июня 2003 г.

. Закон РК «О лицензии» от 17 апреля 1995 г.

. Закон РК «О некоммерческих организациях» от 16 января 2001г.

. Положение о порядке выдачи лицензии на право занятия адвокатской деятельностью. Утверждено приказом Министерства юстиции РК от 21 января 1998г.

. Правила оплаты юридической помощи, оказываемой адвокатами, и возмещения расходов, связанных с защитой и представительством, за счет средств республиканского бюджета. Утверждено постановлением Правительства РК от 26 августа 1999г. №1247.

. Правила прохождения аттестации лицами, претендующими на право занятия адвокатской либо нотариальной деятельностью. Утверждены постановлением Правительства РК 25 сентября 2001г.

. Правила лицензирования адвокатской деятельности и деятельности нотариусов. Утверждены постановлением Правительства РК 27 февраля 2002г.

2. Дополнительная

1. Адвокат в советском уголовном процессе./ Под ред И.Т. Голикова, М.: ЮЛ, 1954

2. Адвокатура и современность./ Под ред. В.М. Савицкого.- М, 1987

. Алексеев Н.С., Макарова З.В. Ораторское искусство в суде.- Ленинград, 1989

. Антимонов Б.С., Герзон С.Л. Адвокат в советском гражданском процессе, М.: 1954

. Арсентьев О. В. Адвокатура. Адвокат в уголовном и гражданском процессах. Нотариат в Республике Казахстан: [Учеб. пособие] О. В. Арсентьев.- Костанай: Б. и., 1998.- 192 с.

. Барщевский М.Ю. Адвокатская этика.- М, 2001

. Барщевский М.Ю. Бизнес-адвокатура в США и Германии: Учебное пособие.- М.: Белые паруса, 1995

. Барщевский М.Ю. Организация и деятельность адвокатуры в России.-М, 2000

. Бекбергенов, Н. А. Правоохранительная деятельность в Республике Казахстан: Учеб. по-собие / Н. А. Бекбергенов.- Караганда: Болашак-Баспа, 1998

. Ватман Д.Н. Адвокатская этика.- М.: Юрид. Лит-ра, 1977г.

. Ватман Д.П., Лесницкая Л.Ф. Адвокат в гражданском процессе.- М.: Юрид. лит-ра, 1969

. Ильинская И.М., Лесницкая Л.Ф. Судебное представительство в гражданском процессе. - М.: Юрид. лит., 1964

. Левин А.М., Огнев П.А., Россельс В.Л. Защитник в советском суде.- М, 1960

. Мастерство выступления на судебном процессе / Авт. сост. Г. А. Баймуратова, Т. М. Алданов, Е. Ж. Жумагазиев.- Алматы: Юрист, 2002.- 136 с.

. Михайловская Н.Г., Одинцов В.В. Искусство судебного оратора.- М.: Юрид. лит-ра, 1981

. О.В. Качалов, В.И. Качалова. Адвокатура в РФ: Схемы и комментарии. Учебное пособие. - М, 2000

. Сергеич П.А. Искусство речи на суде. - М: Юрид. лит-ра, 1988

. Сотов П.В., Каменецкий Р.А. Адвокатура и нотариат: Учеб.-практ. пособие. М.,1999

. Стецовский Ю.И. Советская адвокатура.- М.: Высшая школа, 1989

. Судебные прения по уголовным делам. Учеб. Пособие.- Изд. Казанского унив-та, 1992

. Сулейменова Г.Ж., Воронина Л.В. Адвокатру и адвокатская деятельности в Республике Казахстан. Алматы, 2002

. Тыныбеков, С. Адвокатура и адвокатская деятельность в Республике Казахстан: Учеб. / С. Тыныбеков.- Алматы: Данекер 2002.- 246 с.

. Тыныбеков, Сериккали. Адвокатура и адвокатская деятельность в Республике Казахстан: Учеб. / С. Тыныбеков.- 2-е изд., перераб. и доп.- Алматы: Данекер, 2004.- 343 с.

. Тыныбеков, Сериккали. Задачник по учебной дисциплине 'Адвокатура и адвокатская деятельность в Республике Казахстан': Учебно-практ. пособие / С. Тыныбеков, Л. В. Воронина.- Алматы: Данекер, 2003.- 51 с.

. Чертков Л.В. Дела гражданские. Записки адвоката. М

Кроме этого, в библиотеке ВКГУ имеются следующие учебные и учебно-методические пособия: Методические указания по выполнению контрольных и курсовых работ, а также по выполнению дипломных работ, Тесты, Электронный вариант краткого курса лекций.

Интернет-источники:

www.president.kz

www.government.kz

www.parlam.kz

www.procuror.kz

www.zakon.kz

www.kodeks.ru

www.garant.ru