§ 3. Основные отрасли мусульманского права

Подобно тому, как в шариате никогда не было разграничения религи­озных, этических и юридических аспектов, точно также в мусульманском праве нет и классического разграничения на публичное и частное. От­сутствует также логическое разграничение нормативного материала на отрасли права. В связи с этим выделение основных отраслей в мусуль­манском праве является весьма условным. Как отмечается в научной и учебной литературе, в трактатах мусульманских юристов «глава следу­ет за главой без всякого логического разграничения вопросов, которые следовало бы отнести или к частному, или к уголовному праву»¹. В свя­зи с этим считается в мусульманском праве можно выделить правовой массив именуемый «правом личного статуса», охватывающий семейное, наследственное и ряд аспектов гражданского права, и массив «права властных норм», охватывающий государственное право, трудовое право, военное право, уголовное право.

Разбирая право личного статуса следует, прежде всего, отметить, что в странах распространения ислама особенность регулирования поведе­ния индивида состоит в том, что его целью являются интересы «право­верных», ислама в целом. Человек, противопоставивший себя этому целому, становится отступившим от ислама, подвергается наказаниям. Мусульманское право, имея религиозный характер, рассматривает реа­лизацию его норм как религиозную обязанность.

Правовой статус мужчин и женщин неодинаков. Мужчины наделяются большими правами не только по отношению к имуществу, семье, детям, но и религии. Мусульманке, например, запрещено посещать мечеть. Ярким проявлением этого неравенства является семейное право. Согласно исламу брачные отношения - это источник любви, состра­дания и понимания. В целом отношения в браке должны строиться в со­ответствии со следующим принципом: «Муж не должен забывать о том, что у жены есть права. Жена не должна забывать, что у нее есть обязан­ности по отношению к мужу».

Брак в мусульманском праве является священным правом и обязан­ностью мужчин, поскольку Мухаммед, вступая в брак, заявил: «Я беру в жены женщин, а кто не следует моему примеру, тот - не мусульманин». Само понятие «брак» определяется как заключение договора, по кото­рому женщина перестает быть посторонней, «запретной» для мужчины, с которым она вступила в брачный союз. Основная цель этого союза - создание семьи и продолжение рода. Из этого вытекает не просто за­прет однополых браков, а признание их уголовным преступлением.

Необходимым условием вступления в брак является достижение со­вершеннолетия. Совершеннолетними считаются юноши, достигшие 12-ти лет и девушки, достигшие 9-ти лет. Жених и невеста должны быть соглас­ны на брак, а не принуждены к нему. Однако отец и дед невесты могут выдать девушку замуж и без ее согласия, но за равного ей. При этом ра­венство должно соблюдаться в нескольких аспектах - в целомудрии (не­порочности), происхождении или отсутствии физических изъянов. Но, если юноша является носителем знаний, то ему подходит любая девушка. Исламскому миру присуще уважение к авторитету учености. Ученому до­зволено то, что для других находится под запретом. Несовершеннолетние могут быть связаны брачными договором без согласия их родителей.

При вступлении в брак предусмотрено соблюдение следующих усло­вий:

1. Объявление обоюдного согласия обязующихся сторон при двух сви­детелях.

2. Формула бракосочетания должна быть произнесена на правильном арабском языке. (Но если лица, вступающие в брак, или их доверен­ные не знают арабского языка допускается прочтение ее на другом языке.)

3. Читающие формулу должны быть совершеннолетними и в здравом уме.

4. При произнесении формулы необходимо упомянуть имена невесты и жениха.

5. Составление брачного акта совершается в присутствии духовного лица с прочтением особой молитвы и обозначения количества по­веренных, находящихся при заключении условия о браке.

Брачный договор обязательно вручается жене.

Поскольку самым главным в семейных отношениях является продол­жение рода, действует строгий запрет добрачных отношений, и за нару­шение которого предусмотрена уголовная ответственность.

На вступление в брак существуют постоянные и временные запреты. К постоянным относится запрет для мужчины вступать в брак с женщи­нами, которые состоят с ним в кровном родстве. Этот запрет распростра­няется и на родственницу супруги.

А временные запреты бывают трех видов. Первый из них распро­страняется на брак с сестрой жены, ее тетками как по отцовской, так и по материнской линии и действует до тех пор пока брак не распадется. После смерти мужа женщина не может выходить замуж в течение 4 ме­сяцев и 10 дней.

И, наконец, женщина не может выйти замуж в период хаджа (палом­ничества в Мекку).

В мусульманском праве возможно заключение временного брака, в частности, в том случае, когда нет намерения интимного сближения. Это бывает в том случае, когда брачный договор заключают пожилая жен­щина и старик, чтобы ухаживать друг за другом.

Женщины, состоящие во временном браке, обладают более широ­кой свободой и правами по сравнению с женщинами, состоящими в браке постоянном. Однако женщина, состоящая во временном браке, не имеет права требовать от мужа того, что от него может потребовать по­стоянная жена.

Семья по исламу подобна государству, в котором законами шариата предусмотрен один хозяин - муж, который несет бремя ответственности 160 за всех своих близких. При этом он не имеет права содержать семью на средства, полученные от продажи спиртного, наркотиков, от дачи денег под проценты и на доходы от азартных игр и мздоимства.

Мусульманин может иметь до четырех жен одновременно. При этом он должен уделять им равное внимание и выполнять по отношению к каждой из них свои супружеские обязанности. Предпочтение, которое отдает муж одной из жен, ущемляет права других, а по шариату это не­допустимо.

Мусульманское право достаточно подробно определяет процедуру развода. В отличие от других правовых систем развод по шариату от­личается своей поразительной легкостью. Это, так называемый, трех­кратный талак. Мужчине достаточно без всякого объяснения сказать своей жене три раза: «Ты для меня не жена», или «Клянусь Аллахом, твоя спина для меня как спина моей матери», и считается, что развод состоялся.

Однако после произнесения этих слов муж должен содержать жену в течение 4 месяцев и 10 дней. При этом он не имеет права выгонять ее из дома, а жена не имеет сама права покидать дом мужа на это время.

В деле развода мужчина более свободен в своих действиях, чем женщина, хотя формально аналогичное право дается и последней. Тре­бования, которые предъявляются к мужчине, желающему развестись - он должен быть в здравом уме и располагать свободой воли.

По общему правилу женщина не может сама инициировать расто­ржение брака, но по ее заявлению развод может объявить шариатский судья, если муж не в состоянии материально обеспечить семью, стра­дает психическим и физическими заболеваниями, бесплоден, исчез без вести или плохо относится к семье.

После развода преимущественным правом на воспитание детей, не достигших 6-7 лет, обладает мать, потом это право переходит к отцу. Од­нако с кем бы не находились дети - обязанность их материального обе­спечения все равно лежит на плечах отца.

Сильно запутанным является наследственное право мусульман. По­скольку весь дух шариата пропитан мыслью о том, что здешний мир - временный, приходящий, грешный, а главным является загробный мир. Подготовка мусульманина к загробному миру по шариату заключается в старании не оставить после себя никаких долгов и незавершенных дел, будь они религиозного или светского характера.

В связи с этим, прежде наследования из имущества умершего вы­плачиваются все его долги и покрываются расходы, связанные с его по­гребением. Это, как правило, возлагается на старшего сына. Если же нет наследников, из имущества покойного выделяются средства, чтобы на­нять платных исполнителей религиозного долга.

Признавались два вида наследования - наследование по закону и завещанию. Отличительное своеобразие мусульманского права состоит в том, что оно не допускает полного лишения наследников имущества предков. Если, например, имущество не передается наследникам, а це­ликом завещается в вакф, то в качестве вакфа может быть истребована лишь 1/3 состояния завещателя, на большее требуется разрешение на­следников. Наследственное право стоит в центре мусульманского зако­нодательства.

Порядок и приоритет при наследовании по закону установлены ша­риатом на основе трех групп наследников - в соответствии со степенью родственной близости к завещателю. При этом шариат установил твер­дое правило: если существует хотя бы один наследник первой группы, все наследство достается ему, а вторая и третья группы не получают ни­чего; если же нет ни одного наследника первой группы, наследует вто­рая группа, а третья не получает ничего; наследники же третьей группы наследуют только в случае, когда нет никого, кого можно было бы отне­сти к наследникам первой или второй группы.

Первая группа наследников - это отец, мать и дети покойного; при отсутствии у покойного живых детей наследниками считаются дети его детей - по нисходящей линии. Вторую группу наследников составляют дед, бабка и братья и сестры покойного; при отсутствии сестер и братьев наследство получают их дети. Третья группа наследников-дядья и тетки покойного (по линии отца и матери) и их дети. В случае, когда у покой­ного есть дядья по отцу и двоюродные братья по отцу и матери, наслед­ство получают двоюродные братья, а не дядья по отцу и т. д.

В мусульманском праве о наследовании имеется особый раздел о правах мужа и жены на наследство в случае смерти одного из них.

Законы шариата и здесь устанавливают неравное отношение права к мужчине и женщине, мужу и жене. Следствием наследственного права является то, что после смерти мужа положение женщины-мусульманки ухудшается вдвое. Во-первых, смерть мужа является для нее потерей единственного кормильца, а во-вторых, вдова теряет часть имущества, 162 которое было в распоряжении семьи, пока был жив муж. Если умирает, не оставив потомства, муж, жена получает 1/4 его наследства. Осталь­ное отходит к другим наследникам. Если же у покойного остались дети ог данной жены или от других жен, жена получает лишь 1/8 часть на­следства мужа. Жена не получает наследства из следующего имущества мужа: дома мужа, в котором она живет, земельного участка, а также де­ревьев на земельном участке, т. е. недвижимости. Она может получить часть дохода от фруктовых деревьев, но только по согласованию с дру­гими наследниками. Без разрешения других наследников жена (вдова) не имеет даже права использовать участок земли возле дома, где она живет. Если же у покойного было несколько законных жен, а потомков он не имел, его вдовы получают все вместе 1/4 часть наследства, если же остались и дети, - 1/8 часть, которая поровну делится между ними. И, более того, если покойный по состоянию здоровья не имел со своими законными женами близких отношений, жены не получают никакого на­следства. Хотя если замуж выходит больная женщина, которая и умирает от этой болезни, не имея с мужем близких отношений, то муж все-таки получает свою обычную долю из ее наследства.

Если супруги находились во временном разводе - раджаа в момент, когда кто-то из них умер, то если срок развода не истек, оставшийся в живых получает свою долю наследства, если смерть наступила после ис­течения этого срока, - не получает. Если муж дал жене развод по болез­ни и скончался в период, когда еще не истек дозволенный срок (12 ме­сяцев), жена может и получить, и не получить наследство в зависимости от обстоятельств: она получает наследство, если в период 12-месячного срока не вышла замуж и если муж умер от болезни, которая и служи­ла причиной развода; она может не получить наследство покойного, если сама была инициатором развода. Общий же вывод относительно сказанного о наследственном праве мужа и жены таков: во всех случаях доля и право мужа по шариату больше, чем доля и право жены, так же, как доля братьев всегда больше доли сестер.

Немалое место в шариате принадлежит вопросам наследования по завещанию (васийат). Шариатский закон определяет два основных вида завещания: непосредственное завещание родным и близким наследни­кам и завещание опекунам и доверенным лицам. По правилам шари­ата о завещании наследники не только получают имущество и другую собственность. На их плечи сваливаются также долги и невыполненные религиозные обеты. Если родители умерли, не успев выполнить обещан­ные молитву, пост или другие религиозные обряды, то их совершенно­летние дети должны сделать это за них. Завещание об этом делается как устно, так и письменно. В этом случае, как обычно, завещатель должен быть совершеннолетним, в здравом уме и трезвом состоянии. Шариат запрещает самоубийство и нанесение себе увечий. Если кто-то созна­тельно поранит себя или примет яд и при этом сделает завещание, то оно считается недействительным. Немой человек может сделать заве­щание жестом или знаком, но только на нерачительные имущество или деньги.

В случае если кто-то утверждает, что покойный перед смертью сде­лал завещание в его пользу на определенную сумму или имущество, ша­риатские судьи требуют свидетелей. Если два «справедливых» (или четы­ре любых) мусульманина заверят его слова, следует отдать претенденту завещанную сумму или имущество. При отсутствии достаточного числа свидетелей претендующий на наследство получает меньшую долю. На­пример, если слова претендента подтверждает одна мусульманка, ему дают 1/4 часть, если две -1/2 и если три-3/4 части искомого.

Разделом наследуемого имущества занимается лицо, избираемое наследниками, или назначаемое духовенством для раздела наслед­ства - Касим. Касим должен быть совершеннолетним, мусульманской веры, в полном разуме, а также пользоваться общим уважением еди­новерцев. Лицо это получает вознаграждение за свои труды от всех лиц, участвующих в наследстве разделяемого имущества. Раздел бывает двух видов: раздел однородных предметов и раздел разнородных предме­тов. Раздел разнородных предметов производится при расчете достоин­ства, ценности и качества предметов, а не одного их количества. Если предмет такого рода, что с его разделением он потеряет всю свою цен­ность, то его следует по жребию предоставить одному из наследников или предоставляет одному лицу право пользования имуществом, с обя­зательством уплачивать из доходов каждому сонаследнику причитаю­щуюся ему часть.

Жалобы на несправедливый раздел наследства должны быть под­тверждены свидетельскими показаниями, а если таковых нет, то про­тивной стороне предоставляется присягнуть в том, что ей неизвестно о несправедливом разделе. Если же жалоба подтвердится, то раздел иму­щества признается незаконным. Следует также отметить, что мусульма- 164 мин может наследовать неверному (не мусульманину), а последний на­следовать мусульманину не может.

Наряду с семейным и наследственным правом определенное раз­витие в мусульманском праве получили институты, регулирующие имущественные и договорные отношения. Получил подробное раз­витие вопрос о гражданской дееспособности, без которого было не­возможно приобретение имущественных прав. Было известно поня­тие полной дееспособности (для лиц достигших совершеннолетия и вменяемых) и ограниченной дееспособности (для малолетних и сла­боумных).

Частная собственность предусматривалась в отношении вещей, но отсутствовала частная собственность на землю. Собственник наделялся абсолютными правами владения, пользования и распоряжения иму­ществом, которое подразделялось на государственную, частную, обще­ственную, нечистые (вино, свинина, и иные противоречащие исламу), вакуф (священные вещи), брошенные (ничейные) вещи.

Подробно определялись способы возникновения права собственно­сти: завоевание, наследование, находка вещи и договор.

Соответственно, обязательственное и договорное право так же отли­чались большой разработанностью.

Обязательства делились на возмездные и безвозмездные, двусто­ронние и односторонние, срочные и бессрочные. Присущим для мусуль­манского права было распространение специфических характерных обя­зательств - обетов.

Договор рассматривался как связь сторон взаимными обязательства­ми. Договор мог быть оформлен в любом виде: в документе, неофици­альном письме или устно. Обязанность соблюдать «свои договоры» рас­сматривалась как священная.

Условия заключения договоров мусульманскими правоведами не ставились столь жестко. Согласие сторон могло выражаться устно, пись­менно и в неофициальном письме. При этом требовалось соблюдение следующих условий:

1. Наличие правоспособности и дееспособности.

2. Договор должен соответствовать правилам шариата.

3. Договор является добровольным. Запрещалось насилие.

4. Предусматривалась возможность расторжения договоров по обоюд­ному согласию.

5. Объектом договора не могут быть священные и будущие вещи. За­прещается торговать нечистыми товарами.

В шариате подробно регламентированы различные виды договоров: купли-продажи, заем, дарение, наем, ссуда, хранение, товарищество и союз.

Так как в Арабском халифате широко развита была торговля, поэто­му наибольшее развитие получил договор купли-продажи. О правомер­ности торговли «по взаимному согласию» говорилось еще в Коране. Тор­говля допускалась лишь вещами, существующими реально. Запрещалось также выделять мусульман среди покупателей. Продавец несет ответ­ственность за качество вещи и обязан предупредить о скрытых недостат­ках. В случае обнаружения скрытых недостатков, покупатель мог растор­гнуть сделку, такой договор считался юридически недействительным.

В шариате содержались положения, которые формально осуждали ростовщичество. Еще в Коране говорилось, что «Аллах разрешил торгов­лю и запретил рост». Однако этот запрет часто нарушался. К тому же су­ществовала система «двойной продажи»: заемщик «продавал» тот или иной предмет кредитору и тот сразу же «перепродавал» его заемщику по цене, завышенной на оговоренный ссудный процент и выплачивае­мой только по истечении срока ссуды.

Запрещалось обращение должника в рабство за неуплату долгов, но кре­дитор был вправе требовать от должника, чтобы тот отработал свой долг.

Договоры имели юридическую силу при следующих способах их обе­спечения: поручительство и залог третьего лица.

Большое внимание уделялось отношениям имущественного найма, прежде всего, аренде земли. Было известно несколько видов найма, причем первостепенное внимание уделялось вопросам размера и по­рядка взимания арендной платы в пользу собственника. Широкое рас­пространение в арабском обществе получили договоры союза и товари­щества. Эта правовая форма использовалась для совместного орошения земли, снаряжения торговых караванов и т. д.

В области «права властных норм» особое место занимают институты уголовного права. Исламские правоведы выделяли три основные катего­рии уголовных преступлений: хадд (мночественное число - худуд), джи- найят и тазир.

В классическом варианте к первой категории (хадд) относятся убий­ство, прелюбодеяние, ложное обвинение в прелюбодеянии, воровство, 166 употребление спиртных напитков, вооруженное ограбление и бунт. В раз­личных правовых системах ислама могут быть свои особенности. В частно­сти в Саудовской Аравии к категории хадд относятся такие преступления, как прелюбодеяние, употребление спиртных напитков, кража, разбой, не­доказанное обвинение в прелюбодеянии, вероотступничество и бунт.

А согласно Закону об исламских уголовных наказаниях Исламской Республики Иран к первой категории относятся прелюбодеяние, гомо­сексуализм, сводничество, ложное обвинение в прелюбодеянии или гомосексуализме, употребление алкоголя, кража, вооруженное посяга­тельство на общественный порядок.

Ко второй категории - джинайяту - относятся убийство и нанесение тяжких телесных повреждений.

Все остальные преступления относятся к категории тазир. Сюда от­носились такие деяния как оскорбления, хулиганство, растрата государ­ственных средств, азартные игры и т. д.

За первую категорию по общему правилу следует смертная казнь, но в конкретных правовых системах это наказание может осуществляться по-разному. Например, в правовой системе Ирана за прелюбодеяние смертная казнь назначается только в том случае, если оно совершено в четвертый раз. А прелюбодеяние, совершенное лицом, не состоящим в браке, наказывается бичеванием в размере ста ударов кнутом¹. (По всей видимости имеется в виду, что данное правонарушение совершено в первый раз).

В качестве наказания за преступления джинайят могут быть назна­чены наказание по принципу талиона - «око за око», если преступление было умышленным, или денежная компенсация жертве или пережив­шим его или родственникам за неумышленное убийство или членовре­дительство.

За правонарушения третьей категории государство вправе по своему усмотрению устанавливать санкции, которые должны преследовать цель исправления подданных. Это открывало возможность принятия особых законов, не затрагивающих первые две категории преступлений.

Исполнение наказаний по мусульманскому праву должно иметь пу­бличный и устрашающий характер. Возможны позорящие наказания.

Например, согласно упоминавшемуся выше закону Ирана, «если муж­чина, заключивший брак, совершит акт прелюбодеяния до вступления в половые отношения с женой, ему назначается нормированное наказа­ние в виде бичевания, обривания головы налысо и высылки сроком на один год»¹.

Смертная казнь может осуществляться через повешенье, отсечение головы, четвертование, утопление, побития камнями. Возможно наказа­ние посредством членовредительства. В частности, в Иране «за первую кражу отсекаются четыре пальца правой руки наказуемого (нетронутым остается большой палец). За вторую кражу отсекается половина ступни левой ноги»².

Применяется также тюремное заключение. В Иране «за третью кражу назначается наказание в виде пожизненного тюремного заключения»³. Возможны имущественные санкции - конфискация, штрафы, ссылка.

Одним из самых архаических и жестоких наказаний в мусульманском праве является распятие на кресте. В Иране оно может быть назначено за вооруженное посягательство на общественный порядок и «исполне­ния с соблюдением следующих условий:

1. Способ привязывания наказуемого к кресту не должен стать при­чиной его смерти.

2. Срок исполнения наказания не должен превышать трех дней. Если наказуемый скончается до истечения трех дней, его тело может быть снято с креста.

3. Если по истечении трех дней наказуемый останется жив, его за­прещается казнить»⁴.

Несмотря на суровость наказаний за уголовные преступления первой категории мусульманское право предусматривает их сложение. Напри­мер, согласно уже упоминавшемуся закону Ирана ст. 84 «Если прелюбо­деяние совершено лицом пожилого возраста, состоящим в постоянном браке, нормированному наказанию в виде побития камнями предше­ствует нормированное наказание в виде бичевания»⁵.

Закон достаточно подробно регламентирует неисполнение наказа­ния. Во-первых, осуществляется публичное оповещение о времени ис­полнения наказания. Во-вторых, при исполнении наказания необходи­мо присутствие не менее трех верующих мусульман (ст. 101). В-третьих, при исполнении наказания в виде побития камнями наказуемое лицо мужского пола должно выть закопано в землю по пояс, а наказуемое лицо женского пола - по грудь (ст. 102).

Камни, используемые в качестве орудий наказания, должны быть достаточно крупными, чтобы соответствовать своему названию, но не должны достигать таких размеров, при которых смерть осужденного лица может наступить в результате одного или двух ударов ими¹.

Рассмотрев основные направления мусульманского материального пра­ва, можно перейти к судоустройству и процессу. Следует сразу сказать, что судебное право ислама было несомненным его цивилизационным дости­жением. В то время ничего подобного в Европе не было. С самого начала существования Арабского халифата, суд был отделен от администрации, а само правосудие было привилегией и одной из главных функций мусуль­манского духовенства. Арабский халифат не имел стройной системы судо­производства. Мухаммед, как глава мусульманской общины, лично решал судебные вопросы и выносил приговоры, иногда поручая это своим спод­вижникам. В дальнейшем, исходные начала шариатского правосудия были закреплены такими ведущими источниками права как Коран и Сунна, в по­следней изложена нормативная практика Мухаммеда, зафиксированная ха- дисами. Главный из этих начал - основополагающим принципом призвана справедливость. В частности в одном из аятов Корана указывается: «Если станешь выносить судебное решение, то суди их по справедливости».

В VII в. появляется должность кади (от араб. - назначающий, приго­варивающий). Первые кади были назначены халифом Омаром ибн аль- Хаттабом (634-644 гг.) в Медине, Басре, Куфе. Вслед за этим кади стали назначаться в крупные города и области, а во время военных походов в войска. Назначением кади занимался халиф. Халиф присылал лицу, на­значенному кади, диплом, подлежащий оглашению в мечетях округа, на который распространялось судопроизводство данного кади. Во второй половине VIII в. была учреждена должность верховного кади. Он от име­ни халифа назначал кади и принимал жалобы на его решения.

Шариатский судья - кади должен был быть дееспособным мусульма­нином, который обладает ясным умом и проницательностью, позволяю­щими ему беспристрастно разбираться в самых запутанных ситуациях. Кроме того, на должность кади может претендовать только свободный мусульманин, лишенный физических недостатков.

Кади получали содержание из государственной казны. Оно должно было быть достаточно высоким, чтобы кади мог быть беспристрастным. В обязанности кади входило ведение всех гражданских и уголовных дел в своем городе или области, наблюдение за общественной нравствен­ностью, за состоянием общественных зданий, дорог, площадей, за пра­вильностью исполнения приговоров, правильностью взимания и распре­деления взносов на общественные нужды.

Весьма своеобразным был установленный шариатом порядок рассмо­трения судебных дел. Слушание спора обычно начинается с того, что судья предлагает истцу изложить свои претензии, а затем обращается к ответчи­ку с предложением признать обоснованность иска. При согласии ответчи­ка разбор дела завершается и кади выносит решение. В противном случае судья предлагает истцу представить доказательства своего права.

Таким образом, для шариатского суда было обязательным присут­ствие истца и ответчика. Они оба именуются потерпевшими (муддаи). Лишь по окончании разбирательства дела, после вынесения приговора, осужденный начинал именоваться виновным: таким образом, соблюда­лось равенство перед судом и презумпция невиновности.

Большое значение в шариатских судах придавалось объективности доказательств, поскольку судебное решение должно основываться не на догадках и предположениях, а на непосредственной оценке фактов и внешнего поведения человека.

Среди различных видов доказательств, служащих основанием для судебного решения, ведущая роль отводится показаниям свидетелей- очевидцев, убедительность которых зависит от характера рассматривае­мого дела.

Так согласно уголовному праву Ирана: «Факт прелюбодеяния, подле­жащий нормированному наказанию в виде побития камнями или бичева­ния, устанавливается свидетельством четырех мужчин высокой репутации или свидетельством трех мужчин высокой репутации и двух женщин»¹.

При рассмотрении тяжб об исполнении сделок принимаются показа­ния двух мужчин, причем вместо одного из них в роли свидетелей могут выступать две женщины. Наконец, по имущественным спорам в каче­стве доказательства допускаются показания одного мужчины в пользу истца, если они подкреплены клятвой последнего.

Если же истцу не удается подкрепить обоснованность своей претен­зии показаниями свидетелей или иными доказательствами (письменны­ми документами, косвенными уликами), а ответчик приносит клятву в том, что он не несет ответственности, то иск отвергается.

Таким образом, кади должен был выносить решение, только выслу­шав обе стороны, предоставляя тяжущимся равные права. Даже сидеть участники судебного спора должны были на равных от кади расстоя­ниях.

В то же время на ранних стадиях своего развития шариатский про­цесс был непрерывным и письменное делопроизводство отсутствовало. Кади в течение одного заседания завершал судебное разбирательство и выносил окончательное решение, т. е. исход дела полностью зависел от него.

Однако такая постановка процесса возлагала на кади очень большую ответственность, почему и считалось, что он должен быть «муджахи­дом», обладать таким глубоким знанием шариата, чтобы осуществлять иджтихад-самостоятельно выносить решения по вопросам, не урегули­рованным Кораном и Сунной. А это в свою очередь означало, что при­нятое в результате рассмотрения судебного дела решение ни сам вынес­ший его кади, ни другой судья не вправе отменить. Пересмотр решения возможен лишь в случае его противоречия положениям Корана, Сунны или единогласному мнению сподвижников Пророка, также при наруше­нии разработанных ранее правил иджтихада.

Если же эти правила соблюдены, то решение, вынесенное на основе иджтихада, квалифицируется как окончательное и не подлежащее обжа­лованию на том основании, что другой судья - муджтахид придержива­ется иного мнения по данному делу. В этом случае действует правило «каждый муджтахид прав», в соответствии с этим постулатом принятое решение не может быть отменено другим решением, также вынесен­ным на основе иджтихада.

В то же время классическая мусульманско правовая доктрина дает судье возможность менять прежнее мнение при рассмотрении нового сходного дела. Речь идет об отказе от правила судебного прецедента - связанности судьи своими прежними решениями или решениями любо­го другого кади.

Однако следует помнить, что практика организации и деятельности шариатских судов несколько отличалась от теоретической модели. Ре­альность внесла свои коррективы.

Во-первых, следует помнить, что уже в IX в. «врата иджтихада» были закрыты и кади были обязаны ориентироваться на выводы ведущих маз­хабов. Важную роль начали играть советники-муфтии, которые помогали кади рассматривать дела, отыскивая нужные решения в доктрине. В су­дебном заседании стал участвовать мазакки, который занимался про­веркой личности свидетелей; касим - служитель суда, который знал все правила распределения имущества; несколько аванов устанавливали порядок в суде, приводили в исполнение его решения, следили за явкой свидетелей, и амина альхукма, ведавшего делами опеки¹.

Во-вторых, пределы юрисдикции кади никогда не были постоянны­ми. Они изменялись под влиянием различных факторов. Причем общей тенденцией было постепенное сужение компетенции шариатских судов. В частности из их ведения часто изымалось рассмотрение уголовных дел. Это объяснялось тем, что кади не располагал собственным аппара­том исполнения судебных решений.

В связи с этим шариатские суды практически никогда не были един­ственными органами правосудия, а шариат не являлся источником решения всех судебных дел. В частности наряду с судами шариата было еще одно учреждение - хисба (счетная палата), которая надзирала за общественны­ми местами, осуществляла инспекцию улиц и базаров. Возглавлял службу мухтасиб, назначаемый из числа авторитетных лиц, сведущих факихов. Со­провождаемый помощниками, он регулярно объезжал рынки и кварталы, следя за тем, чтобы верующие не пренебрегали посещением мечети и не нарушали пост, чтобы торговцы не обвешивали покупателей и не предла­гали им плохой товар. Мухтасиб задерживал и наказывал наркоманов, пья­ниц, участников азартных игр. На провинившихся накладывал наказание.

Существовала также полиция - шурта. Полицейские действовали в зависимости от конкретных условий, в согласии с шариатским судом, а также и самостоятельно. Известный арабский мыслитель Ибн Халдун от­мечал в свое время, что шурта обеспечивала внутреннюю безопасность самостоятельно, без вмешательства кади.

В-третьих, с одной стороны, шло развитие структуры шариатских судов, которое привело к формированию определенной иерархии ин­ститутов шариатской юстиции. С другой стороны, на мусульманские суды серьезное влияние оказала правовая политика государства, кото­рая устанавливала доминирование доктрины того или иного мазхаба, что значительно сужало рамки усмотрения кади.

В современных условиях необходимо подчеркнуть, что принципы шари­атского правосудия продолжают оказывать то или иное влияние на судебные системы тех стран, где мусульманское право сохраняет определенное влия­ние. Правовые системы этих государств могут быть поделены на три группы. Первую группу составляют те системы, которые ориентированы на ислам­ские правовые принципы. Это Саудовская Аравия, Оман, Иран, Йемен.

Вторую группу образуют системы, в рамках которых отмечается на­личие как шариатских, так и не шариатских светских судов. Это Иорда­ния, Ирак, Сирия.

Третью группу образуют страны, судебные системы которых не име­ют в своем составе шариатских судов и в целом ориентированы на ев­ропейские традиции правосудия. Однако здесь иногда обращаются к от­дельным принципам мусульманского права. Иногда нормы мусульман­ского судебного права применяются и при рассмотрении уголовных дел, допускающих возможность вынесения приговоров по шариату. Такова ситуация в Кувейте и ОАЭ.

В итоге можно сказать, что в настоящее время мусульманское право нигде не является единственным компонентом правовых систем. Наи­более прочны его позиции на Аравийском полуострове, в Иране, Паки­стане. В то же время фактически во всех странах исламского мира оно представлено в той или иной степени.