Вопросы и задания для самоконтроля:

1. Возникновение и распространение мусульманского права.

2. Основные суннитские и шиитские юридические школы.

3. Источники мусульманского права.

4. Доктрина как основной источник мусульманского права.

5. Своеобразие институтов и отраслей мусульманского права.

6. Вестернизация мусульманского права в XIX-XX вв.

Глава 7. Индусское право

§ 1. Возникновение и развитие классического индусского права

Возникновение индусского права относится к первому тысячелетию до н. э. Оно непосредственно связано с арийским завоеванием Индии и ускоренной социальной дифференциацией общества. Для поддержания собственного господства и предотвращения социальных потрясений но­вые властители страны осуществили разделение населения по этническо­му признаку. В результате социальной дифференциации появились варны (в переводе - цвет), являвшиеся замкнутыми сословными корпорациями. Со временем, после ассимиляции завоевателей, варны превратились в че­тыре касты, к которым относились: священники (брахманы), воины (кша­трии), землевладельцы и ремесленники (вайшии) и слуги (шудры).

В свою очередь эти четыре касты превратились в четыре большие группы, объединяющие несколько тысяч каст и подкаст.

Переход из одной касты в другую невозможен, несмотря на служеб­ные успехи, богатство и политическую власть. Существует строгая иерар­хия каст, в основе которой лежит идея о том, что каждая каста обладает своей «чистотой», которая не должна быть запятнана общением с чле­нами низших каст.

Варно-кастовый строй Индии изначально был освящен особой поли­теистической религиозной системой, вошедшей в историю под названи­ем Индуизм. Это одна из древнейших религий на Земле, не входит в чис­ло мировых и даже трансконтинентальных религий, но в то же время это прочно укоренившаяся религия в условиях Индостанского полуострова.

Так же как ислам, индуизм обязывает своих последователей, поми­мо принятия на веру определенных догм, и к определенному понима- 174 нию мира. Это понимание предлагает особую общественную структуру и особый образ жизни; таким образом, религиозные предписания в огромной степени играют ту же роль, которая в других типах обществ принадлежит праву. Подавляющее большинство жителей Индии испове­дуют эту доктрину, которая таким образом играет важную роль в отно­шениях, связанных с «личным статусом». И так же как в мусульманской правовой семье в индусской цивилизации право основано на религии и регулирует поведение членов и индусской общины.

Таким образом, индусское право - это религиозная правовая система, право общины, исповедующей индуизм в Индии и других странах Юго- Восточной Азии и Африки. Как и мусульманское право, оно связано с ре­лигией и изначально было направлено на регламентацию всех аспектов общественной жизни лиц, исповедующих индуизм. В широком смысле понятие «индус» включает не только лиц, исповедующих индуизм, но и тех, кто, не будучи приверженцем этой религии, согласен руководство­ваться в своей жизни индусским правом (при условии, однако, что они не являются христианами, мусульманами, парсами или иудеями).

Индусская система права - одна из древнейших в мире. Веды - сборники индийских религиозных песен, молитв и гимнов, созданные во II тысячелетии до н. э. и позже, - содержат древнейшие тексты, в ко­торых отдельные строки можно истолковать как правила поведения. Но хотя индусы считают веды божественным откровением и источником религии и права, их практическое влияние на духовную жизнь индусско­го населения было весьма незначительным.

Древнейшие произведения индусской литературы, часть которых можно охарактеризовать как юридические справочники, называются «смрити», что в переводе с санскрита означает «дарованная» мудрость старых жрецов и ученых. Создание смрити предположительно относится к периоду между 800 и 300 г. до н. э. Еще позднее появились «дхарма- сутры» - первые книги по вопросам права, детально разъясняющие, как члены различных каст должны вести себя по отношению к богам, царю, жрецам, своим предкам, родственникам, соседям и животньм. Эти пра­вила (на санскрите - дхарма) не проводят четкого различия между тре­бованиями религии, морали и права. Их выполнение, по представлениям индусов, обеспечивает счастливое переселение души после смерти. Дхар­ма допускала следование обычаям, а также рекомендовала индусам ру­ководствоваться в поведении совестью и справедливостью.

Дальнейшее развитие права связано с «дхармашастрами» - об­ширными сводами правил, которые приписывают известным ученым. Наиболее известны из них «Законы Ману» - составленный в форме стихов сборник правил II в. до н. э., приписываемых Царю Ману. Здесь содержится относительно упорядоченная сумма правил, которые мож­но назвать юридическими. Дхармашастры обычно называют кодекса­ми или законами, употребляя при этом эпитет священные, брахман­ские, хотя, по сути, они являлись сборниками религиозно-правовых и обычно-правовых предписаний, санкционированных государственной властью.

От дхармашастр неотделимы и другие сборники - нибандхазы, кото­рые являются как бы комментариями дохармашастр. Цель нибандхаз - разъяснить смысл дхармашастр, сделать их понятными простым людям, разрешить явные противоречия между различными дхармашастрами. Одни нибандхазы охватывают целый комплекс дхарм, другие рассма­тривают только отдельные институты. Даты составления нибандхаз на­ходятся где-то между XI и концом XVII в.

В отличие от европейских государств, где право по мере развития освобождалось от религиозных форм, в Древней Индии правовые ин­ституты и нормы, как и в домусульмаиском праве, развивались в рели­гиозной оболочке. В XI—XII вв. постепенно сформировались школы ин­дусского права, отличающиеся различным подходом к регулированию: права наследования, правового режима имущества членов нераздель­ной большой семьи и раздела семейного имущества. Основными в ин­дусском праве были школа Даябхага в Бенгалии и школа Митакшара с несколькими ответвлениями.

В результате основным источником классического индусского пра­ва доколониальной эпохи стали не законы светских властителей и даже не решения судов, а труды правоведов, в частности смрити, коммента­рии к ним и юридические сборники. По содержанию это было всеобъ­емлющее и систематизированное обычное право, действующее среди индусов. В качестве источников права признавались также старинные местные обычаи, которым с давних времен следовали определенные касты, роды или семьи. Эти обычаи не только должны были учитывать­ся судьей при толковании норм смрити, но и могли иметь приоритет. В определении обычаев, заслуживающих правового признания, основ­ную роль играли жрецы-юристы.

Мусульманское господство, которое установилось в Индии в XVI в., (атормозило развитие индусского права. Обычное индусское право при­менялось тогда лишь панчаятами каст, но не могло развиваться и укре­плять свое влияние посредством деятельности судебных и администра­тивных органов государства. Это право оставалось, таким образом, в сфере религии, приличий и нравов.

В период британского колониального господства индусское право пре­терпело существенные изменения. Произошла не только деформация ин­дусского права, но и ограничение сферы его применения. Индуизм придает каждому действию человека духовную ценность и считает себя призванным регламентировать все аспекты социальной жизни. Он устанавливает прави­ла поведения для всех возможных ситуаций. Однако фактически в момент появления англичан в Индии регламентация была разработана лишь для определенных категорий отношений, затрагивающих внутрисемейные и ка­стовые проблемы, проблемы землепользования и наследования. По всем другим вопросам индусское право еще не получило достаточного развития. Неуплата долга рассматривалась дхармой просто как грех, за который чело­века постигнет возмездие в потусторонней жизни; право предусматривало лишь религиозные санкции в случае неисправности должника.

Британское завоевание прервало самобытный путь развития, кото­рый могло бы пройти индусское право, охватывая по мере эволюции об­щества новые виды отношений. После завоевания это право применя­лось судами в строго ограниченных сферах: наследование, брак, касты, религиозные институты.

Вне этого круга действовала, как мы видели, другая правовая систе­ма, развиваемая и применяемая.

Могло ли быть иначе? Вряд ли. В так называемых президенциях (Бомбей, Калькутта, Мадрас) действовало правило, по которому в том случае, когда ответчиком был индус, применению подлежало индусское договорное право.

Однако практическая роль данного правила была незначительна, ибо заинтересованные стороны предпочитали подчинить свои отноше­ния английскому праву, что придавало им большую определенность. Да и толкование норм индусского права проводилось чуждыми местной цивилизации судьями, на английский манер.

Английские судьи, применявшие индусское право, восполняли про­белы в нем нормами из английского общего права или создавая на его основе новые прецеденты. В результате в судебной практике место клас­сического индусского права постепенно заняло «англо-индуистское пра­во», которое очень скоро перестало нуждаться в опоре на традиционные источники писаного права, приобрело характер чисто прецедентного права и в качестве такового стало использоваться индийскими судами. Законами английские власти иногда отменяли и изменяли те нормы ин­дусского права, которые казались им совершенно неприемлемыми.

Сами индусы обнаружили стремление к реформам права, которое не соответствовало более обычаям и часто казалось им устаревшим и препятствовавшим прогрессу. Англичане, однако, очень сдержанно вме­шивались путем законодательства в сферы действия индусского права. Принимались законы не очень широкого значения, например, для отме­ны некоторых норм, связанных с системой каст, или норм, устанавлива­ющих недееспособность женщины, так как эти нормы казались неспра­ведливыми уже не только европейцам, но и передовой части индусского населения.

Можно назвать также Закон о завещаниях 1870 г. Однако никакой развернутой кодификации, призванной модернизировать индусское право в целом, не было. Такая попытка намечалась в 1833 г., но в 1861 г. от нее отказались.

Наиболее значительные законодательные работы были проведены в тех областях, где перестали применять индусское право и где намети­лась линия на формирование англо-индийского права. Не перечисляя принятых в этой связи законов, отметим, что в некоторых отношениях и здесь сохранили значение понятия индусского права. Суды Бомбея и Калькутты продолжали и после принятия Закона о договоре 1872 г. при­менять норму о так называемом damdupat, согласно которой проценты ни в коем случае не могут превышать сумму долга. Правда, Мадрасский суд посчитал эту норму отмененной, но закон 1938 г. вновь ввел ее в действие в Мадрасе в пользу сельскохозяйственных производителей.

После провозглашения в 1947 г. независимости Индии движение за модернизацию и унификацию индусского права получило возможность развиваться без всяких препятствий. Всю систему судов возглавил новый орган - Верховный суд Индии, тогда как раньше суды княжеств никем не контролировались, если не считать весьма условного контроля со сторо­ны Судейского комитета Тайного совета. Верховный суд получил право подтвердить или отбросить судебные решения, принятые в период бри- 178 ганского господства. Таким путем была выполнена работа по некоторо­му упорядочению и унификации индусского права.

В плане законодательном была создана специальная комиссия для изучения вопроса о том, какие в целом законодательные реформы сле­дует внести в право Индии, в том числе и в право индусской общины. Груды этой комиссии дали видимые результаты. Нет ни одного важного принципа старого права, который бы не был отменен или обновлен за­конодательством или кодексами.

Конституция Индии отвергала систему каст. Статья 15 запрещает дискриминацию по мотивам кастовой принадлежности. Все вопросы, связанные с браком и разводом, были существенно реформированы и унифицированы Законом о браке 1955 г. Брак в концепции индуизма - священный союз; он рассматривался традиционным индусским правом как дарение, совершенное родственниками жены родственникам мужа. От женщины как объекта договора не требовалось согласия на брак; брак был нерасторжимым, а многоженство разрешено. Все эти нормы отвергнуты новым индусским правом: многоженство запрещено, закон предусматривает развод и даже возможность установления алиментов. Кроме того, закон требует, чтобы каждый из супругов дал личное согла­сие на брак, рассматриваемый отныне как договор, и устанавливает ми­нимальный брачный возраст и для мужчины, и для женщины: уменьше­но число препятствий к заключению брака. Таким образом, в индусском праве произошла настоящая революция. Однако новый закон применя­ется только в отношении индусов, а не всех граждан Индии.

Три другие части индусского кодекса (Закон о браке составляет его первую часть) посвящены несовершеннолетним и опеке (Закон о несо­вершеннолетних и опеке 1953 г.), усыновлению и алиментным обяза­тельствам (Закон 1956 г.), наследованию (Закон о наследовании 1956 г.).

Закон о наследовании, явившийся как бы вершиной движения, вы­звавшего к жизни ряд законов, пытается обеспечить такое распределе­ние наследства, которое не обходило бы и женщин. Согласно прежнему индусскому праву и в соответствии с религиозными установками насле­довали только лица, могущие приобрести какие-то блага покойного ду­ховного порядка, а эта основополагающая идея исключала женщин из круга наследников. Следует, однако, отметить, что право наследования имело небольшое распространение в индусском праве, ибо все имуще­ство, за небольшим исключением, являлось семейной собственностью.

Однако в наше время произошли значительные изменения режима общего семейного имущества. Еще в 1930 г. было установлено, что за­работная плата лиц является исключительно их собственностью. После 1935 г. среди наследников части семейной собственности появилась фи­гура вдовы умершего.

Принятые после 1950 г. в разных штатах законы о земельной рефор­ме стремились ограничить размеры крупных землевладений, избегая при этом чрезмерного дробления земельной собственности.

Индусское право в наши дни приобрело в Индии совершенно новые черты.

Отпало много обычаев, нарушавших его единообразие. Это первое значительное изменение по сравнению с прошлым. Значительны и изме­нения и по существу, причем такие, которые не являются безупречными с ортодоксальной точки зрения; При этом нынешние руководители Индии не упускают возможности подтверждать свою приверженность принци­пам индусской цивилизации. Стремление быть верным традиции просле­живается сквозь все трансформации, и поэтому индусское право остается одной из фундаментальных существующих сегодня концепций социаль­ного строя. Оно остается для огромного большинства индусов единствен­ным важным корпусом права. Оно регламентирует их личный статус, который понимается весьма широко. Личный статус не только включает неимущественные отношения, но и распространяется на важные имуще­ственные права, каковыми считают право наследования или статус общ­ности семейного имущества. Индусское право проникает через этот канал и в предпринимательское право. Например, если какое-либо предприятие эксплуатируется членами одной семьи без участия посторонних лиц - а это бывает очень часто, - нормы торгового права, содержащиеся в законе о товариществе, не применяются. Отношения между участниками будут регулироваться в этом случае индусским правом, так как эти отношения вытекают из личного статуса и считается, что они не имеют отношения к договору. Нет нужды подчеркивать важность института общности семей­ного имущества в вопросах кредита в стране, где только семья может, в принципе, быть собственником. Впрочем, совместная семейная собствен­ность становится как будто более редкой. Так или иначе, речь идет об от­ношении широких слоев населения Индии к законодательству.

Законодатель может росчерком пера ликвидировать режим каст, разрешить браки между лицами, принадлежащими к разным кастам,

180 заменить традиционные собрания каст собраниями деревень. Эта дея­тельность, необходимая для развития страны, заслуживает одобрения. Но законодатель не может за один день изменить привычки и мировоз­зрения, имеющие вековые корни и связанные с религиозными верова­ниями. 80% индусов, живущих в деревнях, вовсе не следуют новым за­конам, они продолжают жить так, как жили их предки; управление ими и правосудие осуществляются помимо официальных органов на основа­нии традиционных и хорошо знакомых им институтов. Деятельности за­конодателя здесь недостаточно, нужна терпеливая работа по перевос­питанию. Успех ее связан с развитием современной экономики в Индии. Трудно, конечно, выйти из этого порочного круга, так как это развитие в значительной степени тормозится структурой, верованиями и поведени­ем, выкованными очень уважаемой традицией с незапамятных времен.