7.10. Протокол

Трудовой инспектор составляет протокол в случае выявления правонарушения. С момента составления протокола дело об административном правонарушении считается возбужденным (пп. 3 п. 4 ст. 28.1 КоАП РФ).

В соответствии с п. 1 ст. 28.5 КоАП РФ протокол об административном правонарушении составляется немедленно после его выявления (т.е. после составления инспектором акта проверки). Если требуется дополнительное выяснение обстоятельств дела или данных о работодателе, в отношении которого возбуждается дело об административном правонарушении, протокол может быть составлен в течение двух суток с момента его выявления (п. 2 ст. 28.5 КоАП РФ).

В протоколе указываются:

- дата и место его составления;

- должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол;

- сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении;

- фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если они имеются;

- место, время совершения и событие административного правонарушения;

- статья КоАП РФ или закона субъекта РФ, предусматривающая ответственность за административное правонарушение;

- объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело;

- иные сведения, необходимые для разрешения дела.

Протокол подписывает составившее его должностное лицо. Работодатель также ставит свою подпись на протоколе. Отметим: подпись работодателя не свидетельствует о его согласии с данными, изложенными в протоколе. Подпись лишь говорит о том, что ему известно о содержании данного документа. Если работодатель отказывается подписать протокол, в нем делается соответствующая запись (п. 5 ст. 28.2 КоАП РФ). Копия протокола вручается работодателю под расписку.

Как правило, протокол обжалуется в связи с несоблюдением процессуальных норм при его составлении. Рассмотрим правила, нарушение которых может повлечь признание протокола недействительным:

1) составление протокола в отсутствие представителя работодателя.

По общему правилу протокол об административном правонарушении составляется в присутствии представителя работодателя. При составлении протокола ему разъясняются его права и обязанности, предусмотренные КоАП РФ, о чем делается запись в протоколе (п. 3 ст. 28.2 КоАП РФ). Если протокол составляется по месту нахождения трудовой инспекции, работодатель приглашается в трудовую инспекцию для составления протокола.

Если работодатель был извещен о дате и месте составления протокола, но не явился, протокол об административном правонарушении составляется в его отсутствие. Работодателю в этом случае направляется копия протокола в течение трех дней с даты его составления (п. 4.1 ст. 28.2 КоАП РФ).

Трудовая инспекция не должна отправлять какое-либо специальное приглашение для присутствия при составлении протокола. Например, трудовая инспекция запросила у организации ряд документов. Эти документы привез в инспекцию начальник юридического отдела организации, имеющий доверенность представлять интересы организации в государственных органах, осуществляющих производство по делам об административных правонарушениях. В его присутствии был составлен протокол об административном правонарушении. В данной ситуации отсутствуют нарушения процессуальных норм со стороны трудовой инспекции (Решение Омского областного суда от 06.04.2010 N 77-180/113(2010)).

Конечно, если бы документы в трудовую инспекцию привез курьер, не имеющий соответствующей доверенности, составлять протокол об административном правонарушении в такой ситуации трудовая инспекция была бы не вправе.

Работодатель, получив уведомление трудовой инспекции о дате и времени составления протокола, если у него нет возможности прибыть в трудовую инспекцию, обязан проинформировать об этом инспектора. При этом необходимо указать причины отсутствия. И если они будут признаны уважительными, составлять протокол в отсутствие представителя работодателя трудовой инспектор не вправе (п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 N 10);

2) инспектор не заполнил какие-либо графы протокола, внес ошибочные сведения.

Для отмены протокола допущенные трудовым инспектором нарушения при заполнении протокола должны быть существенными. Существенный характер нарушений определяется исходя из последствий, вызванных данными нарушениями, и возможности их устранения при рассмотрении дела (п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 N 10).

Таким образом, если при заполнении протокола инспектор допустил какие-либо незначительные ошибки, это не может служить поводом для отмены протокола.