Правовое регулирование торговой деятельности.

1. История развития торгового законодательства.

2. Источники торгового права.

3. Законодательное регулирование торговой деятельности.

4. Нормы международного права и международные договоры как источники регулирования торговой деятельности.

5. Значение обычаев делового оборота и деловых обыкновений, порядок их применения.

Вопрос №1. История развития торгового законодательства.

В российской правовой доктрине периодизация развития торгового законодательства впервые была предложена проф. Шершеневичем, который предлагал выделять 3 этапа: итальянский, французский и германский. На первом этапе торговое право складывалось в качестве купеческого права отдельных городов. Предпосылками развития торгового права на этом периоде явились правила сухопутной и морской торговли, разработанные отдельными купеческими объединениями. На данном этапе торговое право носило ярко выраженный обычный характер - мало нормативных актов, использовались обычаи.

Французский этап связывают с вступлением в действие 1808г. Торгового кодекса во Франции. Принятие данного документа явилось следствием централизации власти во Франции. Французский Торговый кодекс включал в себя 4 книги: "О торговле вообще", "Морское право", "Конкурсное право" и "О коммерческих судах". Значение данного акта состояло в том, что в дальнейшем его положения получили широкое применение в Италии, Швеции, Голландии и др. государствах Европы и это способствовало унификации торгового законодательства.

Следующий этап выделяет проф. Пугинский. Он связывает его с торговой революцией, произошедшей в США в 60-х годах 20 века. В этот период был принят единообразный Торговый кодекс США (ЕТК), на основе которого отдельные штаты разработали собственные Торговые Кодексы.

Вопрос №2. Источники торгового права.

Традиционно термин "источник права" в нескольких различных значениях: 1) под ним могут пониматься документы, правовые памятники и др. данные, позволяющие изучать правовые системы; 2) данным термином могут обозначаться основные начала, создающие действующее правовое регулирование; в зависимости от используемой философской концепции такими началами могут выступать - воля государства, господствующего класса или всего народа, а также социально-экономические условия, определяющие характер и содержание правовых норм; 3) акты компетентных государственных органов, устанавливающие или санкционирующие нормы права, т.е. внешние формы проявления правотворческой деятельности, которыми являются НПА, правовой (или санкционированный) обычай, судебный и административный прецедент, нормативный договор. В РФ используется первый, второй и четвертый источники.

Отличать от вопроса источники торгового законодательства.

Вопрос №3. Законодательное регулирование торговой деятельности.

Термин "законодательство" может использоваться в двух различных значениях. В ст.71 Конституции под законодательством понимается вся совокупность нормативно-правовых актов, регулирующих определенную группу общественных отношений (законодательство в широком смысле). В ГК этот термин используется в узком значении. В ст.3 закреплено, что гражданское законодательство включает в себя ГК и принятые в соответствии с ним ФЗ (законодательство в узком смысле). В дальнейшем мы будем использовать этот термин в широком значении.

Особенностью законодательного регулирования торговой деятельности в РФ является то, что:

1) в РФ никогда не существовало отдельного кодифицированного акта, регулирующего весь комплекс отношений в сфере торговли;

2) наметившиеся обособление торгового законодательства, отраженное в Указе Президента РФ "Об утверждении общеотраслевого классификатора отраслей законодательства" от 16.12.1993 г., не получило дальнейшего распространения, поскольку данный акт был отменен и в действующем Указе Президента "О классификаторе правовых актов" от 15.03.2000 г. торговое законодательство не обособляется и входит составной частью в раздел "Законодательство о хозяйственной деятельности".

Эти особенности могут служить дополнительным аргументом в пользу того, что коммерческое право не может претендовать на роль самостоятельной подотрасли и гражданское и торговое законодательство находятся в соотношении общего и частного разделов.

Система торгового законодательства включает в себя:

1. Конституция.

2. ФКЗ (ГК РФ).

3. ФЗ ("О лицензировании отдельных видов деятельности" от 08.08.01 г. N 128-ФЗ, "О защите конкуренции" от 26.07.06 г N 135-ФЗ).

4. Подзаконные нормативные акты (Указы президента (О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов от 27.07.1995 г. N 221; Постановления Правительства "Об утверждении перечня товаров, подлежащих обязательной сертификации" от 13.07.1987 г. N 1013)

5. Акты федеральных органов исполнительной власти (Постановление Госстандарта РФ "О правилах применения знака соответствия при обязательной сертификации товаров" от 25.07.1996 г. N 14)

6. Нормативные акты органов государственной власти РСФСР и СССР в части, не противоречащей иным нормативным актам (Положение о фирме 1927 г., утв. Постановлением ЦИК и СНК СССР, утр. силу, но действовал до недавнего времени)

Затрагивая вопрос о системе торгового законодательства, необходимо осветить дискуссию относительно возможности принятия Торгового кодекса РФ, как нормативного акта, комплексно регулирующего торговые отношения. Сторонники (Пугинский) принятия данного документа указывают на то, что в результате его принятия:

1) будут устранены пробелы и противоречия в правовом регулировании,

2) будут закреплены особенности правового положения участников торговли

3) будут закреплены особенности заключения и исполнения торговых договоров

4) будут урегулированы "послеторговые" отношения (порядок приемки товара по количеству и качеству, экспертизе качества товара, возврату товара)

Инструкция Госарбитража СССР 60-х годов имеет аналогичное содержание, но она адаптирована к советским условиям.

Противники принятия Торгового кодекса (Витрянский) говорят следующее:

1) регулирование договорных отношений, правовое положение коммерсантов, вопросы ответственности в достаточной степени урегулированы в ГК и других ФЗ;

2) принятие Торгового кодекса потребует внесения изменений в действующие акты и принятия новых подзаконных актов, что приведет к путанице и возникновению новых противоречий

Вопрос №4. Нормы международного права и международные договоры как формы регулирования коммерческих отношений.

Международный договор является основным источником международного частного права. Под ним понимается соглашение между двумя или несколькими субъектами международного права относительно их взаимных прав и обязанностей в определенной сфере отношений.

Термин "международный договор" является родовым понятием и объединяет в себе группу актов, имеющих различное название: конвенция, протокол, пакт, соглашение. Международные договоры являются частью правовой системы РФ и их положения имеют приоритет перед национальным законодательством. Международные договоры можно классифицировать по различным основаниям:

- по количеству участников: двухсторонние и многосторонние

- по территории действия: региональные и межрегиональные

- характер закрепленных правовых норм: общие (рамочные) и специальные (т.е. детально регламентирующие отдельную группу правоотношений).

Эти классификации имеют прикладное значение, поскольку двусторонние договоры имеют приоритет перед многосторонними, региональные перед межрегиональными, специальные перед рамочными.

Момент, с которого нормы договора становятся обязательными, различается в зависимости от круга субъектов, на которых он распространяет свое действие. Для государства в лице уполномоченных органов нормы приобретают силу с момента подписания (одобрения). Для прочих субъектов положения договора становятся обязательными с момента его официального опубликования и ратификации. В РФ ратификация осуществляется путем принятия специального ФЗ.

Перечень договоров, подлежащий обязательной ратификации, определен статьей 15 ФЗ "О международных договорах РФ". Одним из основных международных договоров, регулирующих торговые отношения, является Венская конвенция ООН "О договорах международной купли-продажи товаров". Она применяется, если

1) заключен договор купли-продажи между субъектами, находящимися в странах-участницах Конвенции.

2) согласно нормам международного частного права подлежит применению право страны-участницы Конвенции.

Конвенция не применяется при регулировании договоров купли-продажи воздушных и морских судов, поставки различных видов энергии, продажи недвижимости, а также в случаях, когда обязательство стороны, поставляющей товар, состоит в основном в выполнении работ или оказании услуг.

Положения Конвенции носят диспозитивный характер, и стороны договора могут исключить применение ее отдельных положений или исключить их, сделав соответствующую оговорку в договоре.

Вопрос №5. Значение обычаев делового оборота и деловых обыкновений, порядок их применения.

Легальное определение обычая делового оборота содержится в статье 5 ГК. Под ним понимается сложившееся, т.е. устоявшееся по своему содержанию и широко применяемое в какой-либо сфере предпринимательства, правило поведения, не предусмотренное законодательством вне зависимости от того, закреплены ли они в каком-либо документе. Не подлежат применению обычаи, противоречащие императивным нормам законодательства или условиям заключенного договора.

Примером обычая делового оборота могут служить правила ИНКОТЕРМС. Представляют собой правила толкования международных торговых терминов, которые обобщены и систематизированы Международной Торговой Палатой (МТП). В них излагаются варианты базисных (основных) условий договора поставки. Стороны договора могут выбрать один из предложенных вариантов с учетом специфики поставляемого товара иных обстоятельств. Выбранные условия приобретают силу для сторон договора, если в договоре содержится соответствующая оговорка.

В настоящее время действуют правила ИНКОТЕРМС-90 1990 г. в редакции 2000 г.

К обычаям делового оборота можно также отнести Руководство МТП по составлению иных договоров:

• Руководство по составлению международных агентских контрактов (публикация МТП №410)

• Руководство по составлению дистрибьюторских контрактов (публикация МТП №441) и другие.

В отличие от обычаев делового оборота деловые обыкновения не являются правилами, имеющими широкое распространение, они носят технологический характер и применяются в отношениях между отдельными субъектами или их группами. Такие обыкновения могут учитываться при толковании условий договора и выявлении действительной воли сторон по сделке, например, между двумя сторонами существует правило о месте и времени отгрузки товара, но это не оговорено в договоре четко.

При применении обычаев делового оборота необходимо учитывать следующее:

1) обычай не должен противоречить императивным нормам законодательства и условиям заключенного договора, одновременно, в законодательстве должна содержаться норма, носящая диспозитивный характер, т.е. допускающая применение обычая делового оборота.

2) должно присутствовать правило, отвечающее всем признакам обычая делового оборота, совокупность этих признаков необходима для того, чтобы обычай делового оборота мог быть использован