Особенности заключения торговых договоров.

1. Форма торговых договоров

2. Порядок и способы заключения торговых договоров. Урегулирование разногласий

Вопрос №1.

Правовое регулирование формы договоров выражается в установлении требований к ней в законе и определении порядка несоблюдения этих требований. Форму заключения договоров можно разделить на устную и письменную, которая в свою очередь делится на простую и нотариальную. Стороны могут достигнуть соглашения о заключении договора в определенной форме, даже если по закону такая форма не является обязательной. В этом случае договор будет считаться заключенным только после придания ему обусловленной формы.

В устной форме могут заключаться договоры, для которых законом или соглашением сторон не предусмотрена письменная форма. На основании этого проф. Ветрянский делает вывод о том, что по общему правилу договор должен заключаться письменно, а устная форма представляет собой «остаток». В частности устно могут заключаться сделки, исполняемые при самом их совершении, если иное не предусмотрено соглашением сторон, а так же если законом для такой сделки не установлена обязательная нотариальная форма или не предусмотрено, что не соблюдение простой письменной сделки влечет недействительность сделки. Кроме того устно по соглашению сторон могут заключаться сделки во исполнение договора, заключенного письменно, если иное не предусмотрено договором или законодательством.

Письменный договор может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами. Это самый распространенный способ. Кроме того договор в простой письменной форме может быть заключен путем обмена письменными, документами, в том числе с использованием почтовой, телеграфной и иной связи. Однако при использовании этого способа обязательным условием является то, что документ должен позволять определенно установить лицо, от которого он исходит.

Кроме того простая письменная форма договора считается так же соблюденной, если в ответ на письменное предложение о заключении договора лицо, получившее такое предложение, совершает конклюдентные действия, т.е. действия непосредственно направленные на исполнение условий, указанный в оферте. Такими действиями могут быть: оплата стоимости товара, отгрузка товара… Такой способ заключения договора в письменной форме возможно использовать, если на это не установлен запрет в законодательстве или в письменной оферте, направленной контрагенту, непосредственно.

До появления разъяснений пленумов ВАС и ВС спорным являлся вопрос о том, можно ли считать договор заключенным в случае, когда в ответ на письменную оферту субъект выполняет только часть действий. Согласно позиции пленумов такие действия можно расценивать в качестве конклюдентных, если они не противоречат условиям письменной оферты и, следовательно, договор можно считать заключенным и заключенным в письменной форме.

Неоднозначно так же решался вопрос о возможности заключения договора путем совершения конклюдентных действий со стороны обоих контрагентов. Согласно позиции пленума ВАС в рассматриваемой ситуации договор нельзя признать заключенным, т.к. отсутствует один из его определяющих признаков, а именно согласования сторонами условий.

При использовании второго и третьего вариантов заключения договора в простой письменной форме необходимо учитывать следующее:

1. Субъекты должны принять меры к тому, чтобы у них имелись доказательства отправления документа и получения его контрагентом.

2. В предложении о заключении договора в оферте целесообразно указывать срок для принятия ее условий, т.к. в противном случае будут действовать правила ст.441 ГК о том, что предложение должно быть принято в разумный срок

Правила о возможности заключения договора в простой письменной форме путем совершения конклюдентных действий в ответ на письменную оферту могут быть использованы так же при изменении или прекращении договора, если иное не вытекает из законодательства, существа договора или правоотношения. Поэтому продолжая исполнять условия договора после получения предложения об изменении его условий, субъект может сам того не желая выразить согласие на изменение условий договора.

Законом и иными п.а. или соглашением сторон могут предусматриваться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки. Например, совершение сделки на бланке определенной формы, скрепление документов печатями и другие. В частности в законе установлены формы коносамента, транспортных накладных, документов, подтверждающих заключение договора банковского вклада (сберкнижка, сберсертификат). Специальные бланки страховых полисов могут быть использованы при заключении договора страхования.

Если указанные дополнительные требования установлены, то в законе, ином п.а. или соглашении так же могут определяться последствия не выполнения этих требований. Если требования установлены, а последствия их не исполнения не определены, то наступают общие правовые последствия не соблюдения простой письменной формы договора, которые состоят в том, что в случае возникновения спора стороны не вправе ссылаться на свидетельские показания в подтверждении факта заключения сделки и ее условий. Однако стороны могут использовать любые другие доказательства. В случаях, прямо указных в законе, не соблюдение простой письменной формы договора влечет его недействительность.

Нотариальная форма договора является обязательной в случаях предусмотренных соглашением сторон или законодательством. Не соблюдение требование о нотариальном удостоверении договора во всех случаях влечет его недействительность.

Вопрос №2.

ГК начинает регулирование процесса заключения договора с момента выражения одной из сторон своего желания заключить договор, т.е. с момента появления оферты, под которой понимается направленной контрагенту предложение заключить соглашение. Все иные действия субъектов за исключением заключения предварительного договора, остаются за рамками правового регулирования порядка заключения договоров.

В тоже время материалы предшествовавшие заключению договору могут быть использованы при толковании условий договора и при выявлении общей воли сторон (с.431 ГК).

Офертой признается направленное контрагенту предложение о заключении договора. Такое предложение может быть как устным, так и письменным. Однако в любом случае оно должно соответствовать требованиям, установленным в ГК:

1. Оферта должна определенно выражать намерения лица считать себя заключившим договор в случае принятия оферты

2. Она должна содержать в себе все существенные условия будущего договора

3. Оферта должна быть направлена конкретному субъекту или субъектам (исключение – публичная оферта)

4. Оферта может в себе содержать срок для акцепта по истечению которого она утрачивает силу

Оферта может быть изменена или отозвана оферентом по правилам ГК.

Лицо, получившее предложение, может принять его, т.е. совершить акцепт. Общие требования к акцепту состоят в том, что

1. Он должен быть полным (принимаются все условия оферты без исключения)

2. Акцепт должен быть безоговорочным, т.е. акцептант не должен выдвигать ни каких дополнительных условий

3. Акцепт должен быть направлен в срок, указанный в оферте, если срок не указывается, то в разумный срок. Правовые последствия получения акцепта с опозданием определяются ГК.

Акцепт может быть как устным, так и письменным. В качестве него могут так же выступать:

1. Конклюдентные действия

2. Молчание, но только в случаях и порядке, предусмотренных ГК

По общему правилу договор считается заключенным с момента получения оферентом акцепта в установленный срок.

В гражданском законодательстве предусматривается ряд специальных способов заключения договоров. В частности в рамках системы закупок товаров, работ и услуг для государственных и муниципальных нужд, а так же при заключении договора на публичных торгах или по итогам их проведения.

Спецификой так же обладает заключение договора во исполнение предварительного договора, существующего между сторонами.

Вопросы, возникающие в процессе заключения сторонами договора, могут быть урегулированы посредством проведения переговоров или в судебном порядке. Законом установлено 2 основания для возбуждения преддоговорных споров, в частности ст.130 АПК разграничивает:

1. Споры о понуждении к заключению договора

2. Споры, возникающие при заключении договора

Понуждение к заключению договора является исключением из общего правила о свободе договора и удовлетворение такого искового требования возможно лишь в случае, когда на ответчика законом возложена обязанность заключить договор, и он уклоняется от ее выполнения. В этом случае в резулятивной части решения суда должны быть указаны конкретные условия, на которых должен быть заключен договор.

2 ситуация: передача на рассмотрение суда спора по отдельным условиям договора возможна только в случае достижения субъектами соглашения о передачи дела на рассмотрение суда. В этом случае в резулятивной части решения отражается позиция суда по каждому из спорных условий.