13. Коммерческая концессия.

В соответствии со ст. 1027 ГК РФ договор коммерческой концессии— это гражданско-правовой договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение, на срок или без указания срока, право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав: товарный знак, знак обслуживания и т. д.

С целью расширения сферы своего влияния правообладатель может предусмотреть в концессионном договоре право (обязанность) пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного пользователю комплекса исключительных прав (или их части), т.е. представлять третьим лицам субконцкссию.

Особенности коммерческой концессии состоят в том, что в одном договоре одновременно присутствуют следующие элементы:

во-первых, предприниматель (правообладатель) предоставляет другому предпринимателю (пользователю) право использовать свои средства индивидуализации (фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак или знак обслуживания);

во-вторых, передается охраняемая коммерческая информация (ноу-хау) о рациональных методах реализации товаров и (или) оказания услуг, о технологии производства.

И, наконец, правообладатель оказывает пользователю постоянное консультационное содействие и техническую помощь по организации бизнеса.

Правовой режим использования товарных знаков и знаков обслуживания регламентирован Законом «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» от 23 сентября 1992г.

Охрана прав на коммерческое обозначение не предоставляется по российскому законодательству, но они могут быть защищены на основе норм международного права, а именно Парижской конвенции по охране промышленной собственности, участником которой является Россия как правопреемник СССР.

Отраслевые разновидности коммерческой концессии определяются сферами ее применения. Так, можно выделить сбытовой франчайзинг (производитель товаров контролирует единую разветвленную сбытовую сеть), торговый франчайзинг (торгующая организация открывает сеть своих магазинов, не являющихся ее структурными подразделениями, филиалами или дочерними предприятиями), франчайзинг в сфере обслуживания (создается сеть фирменных отелей, ресторанов, авторемонтных мастерских), производственный франчайзинг (изготовитель товаров расширяет производство своих товаров и их продвижение на новые рынки).

Использование коммерческой концессии требует усиления защиты интересов потребителей товаров (услуг). Законодательное регулирование коммерческой концессии позволяет обеспечить и защитить интересы российских потребителей, с одной стороны, через нормы об обязательной регистрации договора коммерческой концессии (ст. 1028 ГК РФ) и об ответственности правообладателя по требованиям, предъявленным к пользователю (ст. 1034 ГК РФ), с другой, через антимонопольные нормы (ст. 1033 ПС РФ), содержащие ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии и тем самым защищающие рынок от злоупотреблений.

Сторонами договора коммерческой концессии могут быть только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Предметом договора коммерческой концессии являются исключительные права, принадлежащие правообладателю, и, в частности, право на фирменное наименование, индивидуализирующие самого правообладателя, а также право на товарный знак и знак обслуживания, индивидуализирующие производимые правообладателем товары либо оказываемые услуги.

Предметом концессионного договора является также охраняемая коммерческая информация и коммерческий опыт правообладателя.

Нематериальный характер объектов исключительных прав, передаваемых по договору коммерческой концессии, требует согласования объема передаваемых прав (п. 2 ст. 1027 ГК РФ), т.е. установления минимального и (или) максимального объема использования, указания территории использования, сферы предпринимательской деятельности.

Срок договора коммерческой концессии, т.е. срок использования полученных пользователем от правообладателя прав, может быть определен. Концессионный договор может заключаться и без указания срока. При этом каждая из сторон может в любое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев. В соответствии со ст. 1035 ГК РФ пользователь обладает преимущественным правом в течение трех лет с момента окончания первого договора заключить аналогичный договор на новый срок. Правообладатель вправе отказать пользователю в продлении договора, но этот отказ не может быть обусловлен наличием других потенциальных пользователей. В противном случае правообладатель должен будет возместить пользователю понесенные им убытки, возникшие вследствие заключения концессионного договора с другим лицом.

Что касается формы договора коммерческой концессии, то договор должен быть заключен в письменной форме. Кроме того, п. 2 ст. 1028 ГК РФ указывает на обязательность регистрации договора.

Статья 1028 ГК РФ предусматривает две обязательные регистрации заключенного сторонами концессионного договора.

Во-первых, договор коммерческой концессии должен быть зарегистрирован в государственном органе, осуществляющем регистрацию, в реестре юридических лиц и граждан-предпринимателей, выступающих по договору правообладателями.

Если же правообладатель зарегистрирован в иностранном государстве, то концессионный договор подлежит регистрации в государственном органе, осуществившем регистрацию пользователя (регистрация договора в органе, осуществившем регистрацию правообладателя, не требуется). В этом случае регистрация договора коммерческой концессии, как правило, совпадает с регистрацией самого пользователя под фирменным наименованием правообладателя.

Во-вторых, поскольку договор коммерческой концессии опосредствует отношения по использованию объектов исключительных прав (товарных знаков, знаков обслуживания), которые охраняются в соответствии с патентным законодательством, он должен быть зарегистрирован в Государственном патентном ведомстве РФ.

Правообладатель обязан передать пользователю документацию (техническую и коммерческую), проинструктировать пользователя по вопросам, связанным с осуществлением предоставленных ему прав, а также выдать пользователю лицензии и обеспечить их оформление, в том числе регистрацию и уплату установленных пошлин (п. 1 ст. 1031 ГК РФ). Эти обязанности сформулированы императивно и, следовательно, должны обязательно присутствовать в договоре.

Кроме того, по усмотрению сторон (п. 2 ст. 1031 ГК РФ) на правообладателя могут быть возложены обязанности по контролю за качеством работ (услуг), осуществляемых пользователем, по предоставлению пользователю технического и консультативного содействия, в том числе содействия по обучению и повышению квалификации работников. Правообладатель обязан также обеспечить регистрацию самого концессионного договора в соответствии с установленными правилами (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Иное может быть предусмотрено договором, т.е. обязанность регистрации может быть возложена на пользователя.

Пользователь обязан использовать исключительные права на фирменное наименование и коммерческое обозначение определенным в договоре образом, не разглашать полученную от правообладателя коммерческую информацию (секреты производства). В интересах потребителей (покупателей, заказчиков) пользователь должен наиболее очевидным способом информировать их о том, что средства индивидуализации (фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания) используются в силу договора коммерческой концессии, т.е. пользователь не должен вводить потребителей в заблуждение относительно истинного положения.

Другая часть обязанностей пользователя касается результатов его деятельности, в частности, качество товаров (работ, услуг) производимых пользователем, должно соответствовать аналогичным результатам деятельности правообладателя. Пользователь обязан соблюдать указания правообладателя относительно оформления коммерческих помещений, оказания потребителям дополнительных услуг (ст. 1032 ГК).

Концессионным договором могут быть предусмотрены и ограничения прав сторон.

Часть этих ограничений носит обязательный характер. Так, в соответствии с п. 2 ст. 1033 ГК РФ правообладателю запрещено устанавливать в договоре условия, которые ограничивали бы права пользователя, например в области цен, в частности, устанавливать нижний и верхний предел цен.

Наряду с прямым запрещением правообладателю включать в концессионный договор условия, ограничивающие рыночную конкуренцию, участникам концессионного договора рекомендуется предусмотреть обязанность правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные исключительные права либо воздержаться от собственной аналогичной деятельности на закрепленной за пользователем территории (п. 1 ст. 1033 ГК РФ). При этом пользователь фактически может стать монополистом на соответствующем рынке.

Вместе с тем в концессионном договоре могут содержаться ограничения прав пользователя, а именно, пользователь обязуется не конкурировать с правообладателем на определенной территории, отказываться от получения аналогичных от конкурентов правообладателя. Тем самым правообладатель оставляет за собой возможность самостоятельно выступать на определенном рынке.

Однако, в соответствии со ст. 6 указанного Закона, запрещаются и в установленном порядке признаются недействительными соглашения (согласованные действия) конкурирующих хозяйствующих субъектов, направленные на установление (поддержание) цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат), наценок; раздел рынка по территориальному принципу, по объему продаж или закупок, по ассортименту реализуемых товаров либо по кругу продавцов или покупателей (заказчиков) и т.д.

Вознаграждение по договору коммерческой концессии, которое выплачивает пользователь правообладателю, является существенным условием договора и согласуется сторонами в обязательном порядке. Рекомендуемые варианты форм вознаграждения определены ст. 1030 ГК РФ:

1) разовые («паушальные») платежи в фиксированном размере уплачиваются сразу после заключения договора;

2) периодические платежи («роялти») представляют собой, как правило, ежегодные отчисления в определенном проценте от суммы оборота (товаров, услуг) либо от выручки на оптовую цену товара.

В целях защиты прав потребителей правообладатель несет ответственность по требованиям потребителей, предъявляемым к пользователям:

1) субсидиарную (ч.1 ст. 1034 ГК РФ) за несоответствие качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем. В соответствии со ст. 399 ГК РФ при субсидиарной ответственности кредитор (т.е. потребитель концессионных товаров, работ, услуг) вправе предъявить свои требования к лицу, несущему дополнительную ответственность (т.е. правообладатель по концессионному договору), только после того, как основной должник (т.е. пользователь по концессионному договору) откажется удовлетворить требования кредитора;

2) солидарную (ч. 2 ст. 1034 ГК РФ), если пользователь является изготовителем продукции (товаров) с товарным знаком или фирменным наименованием правообладателя. В соответствии со ст. 322—325 ГК РФ при солидарной обязанности должников (правообладателя и пользователя по концессионному договору) кредитор (потребитель концессионных товаров, работ, услуг) вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности.

Вместе с тем требования к правообладателю могут быть заявлены на основании общих правил об ответственности продавца и подрядчика, которые применяются также и при оказании возмездных услуг.