Глава 2

¶

¶ном признается право на необходимую оборону независимо от того, кто является субъектом преступления и на какие интересы он посягает¹.

Таким образом, термин «общественно опасное посягательство» охватывает не только нападение во всех его формах, но и ненасильственное нарушение индивидуального и общественного интереса. Однако, учитывая результаты исследований следственной и судебной практики, мы при изложении конкретных вопросов пользуемся также терминами «нападение», «нападающий». Использование такой терминологии не должно рассматриваться как отрицание допустимости обороны от посягательств, не имеющих характера нападения².

Согласно разъяснениям пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г. «О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм» под нападением следует понимать действия, направленные на достижение преступного результата путем применения насилия над потерпевшим либо создания реальной угрозы его немедленного применения³.

Надо признать верным определение юридической природы нападения как одного из способов физического насилия.

Следует также согласиться с мнением Р. Д. Шарапова, который считает, что понятие «нападение» и «насилие» с уголовно-правовой

¹ Например, вполне допустима активная защита от некоторых способов истязания (ст. 117 УК РФ), неоказания помощи больному (ст. 124 УК РФ), похищения человека (ст. 126 УК РФ), лишения свободы (ст. 127 УК РФ), оскорбления (ст. 130 УК РФ), изна силования (ст. 131 УК РФ), нарушения неприкосновенности жилища (ст. 139 УК), вос препятствования проведению собрания, митинга, демонстрации, шествия, пикетиро вания или участию в них (ст. 149 УК РФ), кражи (ст. 158 УК РФ).

² Схожую с нашей позицию занимает А. И. Бойко, который обращает внимание на то, что закон именует повод для употребления оборонительных мер общественно опас ным посягательством, а не нападением. Тем самым, как он справедливо считает, позволительна защита против противоправных поступков, не имеющих характера нападения (побег из мест лишения свободы, из-под ареста или из-под стражи - ст. 313 УК РФ, вмешательство в судебную деятельность - ст. 294 УК РФ, шпионаж - ст. 276 УК РФ, вымогательство - ст. 163 УК РФ и пр.) [Научно-практический коммен тарий к Уголовному кодексу РФ. Т. 1. С. 135]. Такой же точки зрения придерживаются: Наумов А. В. (Российское уголовное право. Общая часть: Курс лекций. 1996. С. 329); Панченко П. Н. (Указ. соч. С. 88-89).

³ Вопросы уголовного права в руководящих разъяснениях Верховных Судов РФ и СССР (по состоянию на 1 сентября 1999 г.): Сб. учеб.-метод, материалов / ВЮИ Мин юста России; Сост. В. В.Меркурьев, Б. Ю. Житников, И. А.Уваров. Владимир, 1999. С. 135.

¶Элементы и характеризующие их признаки состава необходимой обороны 101

точки зрения не тождественны. Если насилие является преступным деянием, то нападение характеризует способ деяния. Физическое насилие в форме нападения представляет собой применение посягающим своей мускульной силы либо физической силой используемых им средств (оружия, механизмов, животных, других лиц). Другими способами физического насилия Р. Д. Шарапов считает тайное, обманное или с использованием доверия потерпевшего причинение ему физического вреда'.

Мы согласны с мнением Р. Д. Шарапова, что необходимо унифицировать терминологию, обозначающую насильственное поведение путем указания на насилие и угрозу его применения в соответствующих составах преступлений, в которых сейчас насильственные действия вписываются с применением термина «нападение». Это будет способствовать единообразному пониманию и применению уголовного законодательства в этой части².

Выше уже отмечалось, что другие признаки посягательства, от которых возможна защита, - это наличность и действительность. Данные признаки являются предметом нашего специального рассмотрения лишь в контексте рассмотрения самого посягательства. Учитывая относительную ясность в характеристике второго из указанных признаков посягательства, позволим себе остановиться на некоторых аспектах проблемы наличности посягательства. Общественно опасное посягательство как юридический факт одноразового действия существует лишь в какой-то момент или определенный отрезок времени, а потом исчезает, породив определенные юридические последствия. Необходимая оборона является особым юридическим состоянием. Состояние необходимой обороны, если ее рассматривать в качестве юридического факта-состояния, в отличие от юридических фактов однократного действия (преступления или посягательства) порождает правовые последствия только в период своего существования, то есть имеет свое начало и свой конец³. По сути, о таком важном условии правомерности, как своевременность

¹ Шарапов Р. Д. Физическое насилие в уголовном праве. СПб., 2001. С. 84.

² Признак «нападение» встречается в УК РФ в пяти случаях: ст. 162 (разбой), ст. 209 (бандитизм), ст. 227 (пиратство), ст. 340 (нарушение правил несения боевого дежур ства), ст. 360 (нападение на лиц или учреждения, которые пользуются международ ной защитой).

³ Огурцов Н. А. Правоотношения и ответственность в советском уголовном праве. С. 136-137.

¶102 Глава 2

защиты, в законе ничего не говорится. Однако обороняющийся связан так называемой наличностью посягательства: можно причинять вред при уже начавшемся, но еще неоконченном нападении. Нам представляется, что с учетом общественно полезной направленности оборонительных мер и их неподготовленности вследствие внезапности посягательства пределы существования юридического факта-состояния необходимой обороны в судебной практике должны толковаться расширительно: пределы защиты по сравнению с посягательством увеличены. Состояние необходимой обороны возникает до фактического начала нападения, при наличии реальной угрозы его осуществления, а также продлевается по извинительным соображениям и на незначительный период после окончания посягательства - если по фактическим обстоятельствам и обстановке посягательства для защищающегося не был ясен момент окончания нападения¹.

В связи с этим мы исходим из положения, что непосредственно предстоящим считается посягательство, которое хотя еще и не началось, но уже представляет реальную, неотвратимую опасность для личности и ее интересов, интересов общества или государства; промедление в защите при таких обстоятельствах может сделать ее невозможной.

Мы считаем, что приведенные выше рассуждения позволяют характеризовать юридический факт, порождающий состояние необходимой обороны. Состояние необходимой обороны вызывается общественно опасными и противоправными посягательствами физических лиц на личность, права и свободы человека и гражданина, собственность, общественный порядок и общественную безопасность, окружающую среду, конституционный строй Российской Федерации, мир и безопасность человечества.

Если принимать во внимание, что указанное посягательство в своем осуществлении проходит определенные этапы, как это характерно для стадий совершения умышленного преступления, то есть все основания для классификации юридических фактов-посягательств в зависимости от степени общественной опасности.

¹ Комментарий к УК РФ / Под общ. ред. Ю. И. Скуратова и В. М. Лебедева. М., 1996. С. 365; George F. Cole Criminal Justice and the Rule of Law. California, 1986. P. 64.

¶Элементы и характеризующие их признаки состава необходимой обороны 103

К первой группе юридических фактов, вызывающих состояние необходимой обороны, мы относим объективно общественно опасное посягательство, то есть деяние (действие либо бездействие), создающее реальную, непосредственную либо неотвратимую опасность причинения вреда личности и правам обороняющегося или другим лицам, а равно охраняемым законом интересам общества или государства.

Ко второй группе юридических фактов относятся общественно опасные посягательства, причиняющие вред указанным выше юридическим благам (охраняемым уголовным законом интересам личности, общества и государства) в стадии непосредственного совершения (покушение на преступление).

К третьей группе юридических фактов относятся общественно опасные посягательства, причинившие уже вред правоохраняемым интересам, когда посягательство не только осуществилось в форме совершения (оконченное преступление), но, осуществившись, продолжает существовать в этой форме и далее, причиняя вред указанным объектам необходимой обороны.

Что касается первых двух видов посягательств, то их описанию в исследованиях криминалистов уделяется достаточное внимание. К третьему виду посягательств мы в первую очередь относим истязание (ст. 117 УК РФ), похищение человека (ст. 126 УК РФ), незаконное лишение свободы (ст. 127 УК РФ), вымогательство (ст. 163 УК РФ), захват заложника (ст. 206 УК РФ), неправомерное завладение автомобилем или иным транспортным средством (ст. 166 УК РФ) и некоторые другие посягательства, имеющие длящийся характер.

Посягательство, как и преступление, причиняет неодинаковый вред разным общественным отношениям и поэтому имеет разную общественную опасность¹.

Качественная сторона посягательства определяется содержанием общественной опасности данного вида преступления² и зависит, как мы уже говорили, от объекта³.

¹ Ткаченко В. И. Необходимая оборона по уголовному праву. С. 55.

² Кузнецова Н. Ф. Преступление и преступность. М., 1969. С. 69; Кудрявцев Н. Ф. Объ ективная сторона преступлений. М., 1960. С. 110-119; БраОнин Я. М. Уголовный закон и его применение. М., 1967. С. 199.

³ Характер посягательства родствен понятиям «характер преступления» и «характер действия». Родственны также понятия «опасность посягательства» и «степень обще ственной опасности преступления».

¶104

Однако объект посягательства не всегда в полной мере характеризует его общественную опасность, поэтому для полной характеристики преступления-посягательства законодатель предусматривает степень общественной опасности деяния. Она характеризует общественную опасность конкретного посягательства и отличает одно преступление от другого того же вида. В юридической литературе считается общепризнанным, что наиболее полно степень общественной опасности преступления определяется тяжестью его вредных последствий, способом поведения, использованными субъектом посягательства орудиями и средствами, значительно реже местом, временем и обстановкой. Среди перечисленных признаков решающее значение имеют, таким образом, последствия преступления¹.

В постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25 октября 1996 г. говорится о том, что степень общественной опасности преступления определяется обстоятельствами содеянного, например, степенью осуществления преступного намерения, способом совершения преступления, размером вреда или тяжестью наступивших последствий и данными, характеризующими степень общественной опасности личности виновного, а также предусмотренными законом смягчающими и отягчающими обстоятельствами². Именно посягательство, характеризующееся определенным характером и степенью общественной опасности, выступая активным фактором по отношению к объекту посягательства, ущемляет, изменяет, нарушает общественные отношения, то есть причиняет вред³. Не допустить реального наступления вреда, который определяется отрицательными изменениями в подвергнутых посягательству социальных благах и ценностях (предмете необходимой обороны), - главная задача обороняющегося.

Таковы важнейшие качественные и количественные свойства юридического факта, порождающего право на необходимую оборо-

¹ Трайнин А., Меньшагин В., Вышинская 3. Уголовный кодекс: Коммент. 2-е изд. М., 1946. С. 50; Карпец И. И. Индивидуализация наказания. М., 1961. С. 100; Ляпу нов Ю. И. Общественная опасность деяния как универсальная категория советского уголовного права. С. 80; Кузнецова Н. Ф. Значение преступных последствий для уго ловной ответственности. М., 1958. С. 27.

² Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 1997. № 3. С. 4.

³ См., например: Ляпунов Ю. И. Указ. соч. С. 82; Бондаренко И. В. Уголовно-правовое понятие вреда, причиненного преступлением, и проблемы его возмещения. Рязань, 1995. С. 45.

¶Элементы и характеризующие их признаки состава необходимой обороны 105

ну, которые мы будем использовать в дальнейших наших рассуждениях при анализе признаков посягательства и защиты в составе необходимой обороны¹.

Как видно из табл. 1, правомерное действие, совершаемое обороняющимся, является другим основным признаком объективной стороны в составе необходимой обороны. Оно представляет собой волевое поведение, которое соответствует правовым предписаниям и согласуется с содержанием прав и обязанностей. Сущность вредо-причиняющего действия обороняющегося состоит в том, что формально оно подпадает под признаки деяния, предусмотренного Особенной частью УК. Защита только тогда является необходимой обороной, когда она осуществляется путем причинения вреда нападающему преступнику. Так, И. И. Слуцкий справедливо утверждает, что неизбежное отражение, вынужденная активная защита есть всегда противонападение, так как здесь посягают на личность нападающего, чтобы он принужден был оставить нападение'. Активный характер защиты в состоянии необходимой обороны является, таким образом, ее примечательной особенностью³.

Вред, наносимый при необходимой обороне преступнику, может выразиться как в причинении смерти, телесных повреждений (причинении вреда здоровью), лишении свободы нападающего, так и в причинении ему имущественного ущерба. Важно лишь, как справедливо замечает И. И. Слуцкий, чтобы причинение вреда нападающему с субъективной стороны вызывалось стремлением защи-

¹ Как известно, роль юридических фактов в процессе правового регулирования разно образна. Законодатель предусматривает в нормах права не только юридические фак ты-действия, которые запрещается совершать, но и те, которые совершать можно и нужно. Если к первой группе юридических фактов мы отнесли общественно опасные посягательства (действия неправомерные), порождающие право на необходимую оборону, то ко второй группе, как нам кажется, можно отнести общественно полезные действия обороняющегося (действия правомерные) (Григорьев В. А. Классификация юридических фактов в уголовном праве. Рязань, 1992. С. 60).

² Слуцкой И. И. Указ. соч. С. 62-65.

³ Соколов Н. Н., Чупаренков И. Г. На чьей стороне закон? (О праве на необходимую оборону). М., 1981. С. 92.

На активный характер необходимой обороны указывает ряд законов, разрешающих применять оружие для защиты жизни и здоровья граждан, собственности, обеспечения общественной безопасности, охраны природы и природных ресурсов (См.: Об оружии: Федеральный закон // Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. № 51. Ст. 5681).

¶106