Материально-правовые споры

1) Основная задача юристов-представителей состоит подготовить убедительное правовое обоснование позиции. Оно фиксируется в иске, отзыве на иск

2 )изложить данное прав основание в ходе судебного процесса . чье выступление для судьи покажется более понятным тот и выиграет спор. А на базе письменного обоснования готовится мотивировочная часть решения.

Истец готовит проект суд решения исходя из своей мотивировки , и ответчик - и все это может передаваться в суд и судья на их основе может готовить суд решение

Сам процесс для материально прав с поров не имеет серьезного значения .

Аргументация юристов - усилие :

- через использование прав позиций судов

- официальные разъяснения по в опросам материального права кот дают уполномоченные органы ( ФАС , МИНФИН , ФНС ), в АС - предпочтение суд практике

-ссылки на авторитетов : специалистов в области материального права . но это не доказательства, однако для аргументации можно использовать

07.11.14

Доказательственные споры ( фактологические)

- сам процесс играет большое значение . самая тяжелая категория споров. Стадии:

1) уяснение и анализ предмета доказывания - то т набор фактических обстоятельств, имеющие юр значение, то есть с которыми закон связывает возникновение изменение и прекращение правоотношений ( а не любые обстоятельства) . Это надо чтобы правильно определить основание иска, понять какие доказательства надо собирать.

• Установить набор обятоятельсвт Предмет доказывания определяется :

• Нормами материального права ( ст 65 АПК - прямая привязка именно к нормам материального права )

• Судебные прецеденты , особенно в арбитражном процессе, где разъясняется какие именно фактические обстоятельства должны проверяться судами при рассмотрении того или иного фактологического спора. Пример, споры о зависших платежах. Компания направила платежное поручение, банк принимает платеж но деньги не доходят до получателя. ГК - по общему правилу обязательство исполнено с момента зачисления на счет получателя . Но в налоговом праве по иному - с момента предоставления в банк платежного поручения, ст. 45 НК РФ . однако этого недостаточно, есть суд прецедент, что суды должны еще проверять а списал ли банк денежную сумму со счета плательщика. Если доказательств о списании нет, то налоговое обязательство не может считаться исполненным.

• проанализировать юридический статус обстоятельств . Выделяют 3 группы обстоятельств :

1. Недоказываемые - не требуют предоставления доказательств:

• общеизвестные обстоятельства ( ст 69 АПК )

• преюдициальные обстоятельства - установлены вступившими в ЗС решениями судов по ранее рассмотренным делам . Но не все обстоятлеьтсва , а указанные в законе - пример приговор суда преюдициален только в части какие действия были с овершены конкретным судом

Для ответчика - это сложнее , пример пытаться добиваться отмены преюдициального решения .

2. условно доказываемые - таки обстоятлеьтмва , которые не требуют изначального доказывания, но их обязанность доказывания возникает только если процессуальный оппонент совершит необходимые действия :

• Презюмируемые обстоятельства ( доказательственные презумпции ). Случаи когда в законе говорится что то или иное обстоятельство предполагается ( пример, возмездность договора, ст 10 ГК - презумпция разумности и добросовестности ) . если истец собирается ссылаться на презюмируемый факт, то доказывать должен ответчик. Пост ВАС № 11 по ст 333 ГК -если ответчик не согласен с неустойкой и просит применить ст. 333, надо представить доказательства такой несоразмерности.

• Признанные обстоятельства две группы ( ст 70 АПК )

- явно признаны - не требуется предоставления доказательств . может быть письменным или устным.

- явно не оспоренные ( в ГПК такого нет ) - все случаи, когда сторона против которой выдвигается какой то аргумент, их явно не опровергает . И потом уже другая вышестоящая инстанция не проверяет имелись ли их доказательства

3. изначально доказываемые - надо доказывать

• Обстоятельства, которые отрицает оппонент

• Обстоятельства, которые подлежат изначальному доказыванию

Исходя из этого - тактика доказывания

2 ) Распределение обязанности ( бремени ) доказывания . Кто должен доказывать или опровергать

Гражданский процесс - судья решает кому доказывать те или иные обстоятельства

В АПК такой нормы нет, вопрос распределния бремени доказвания решаются в прецедентах ВАС РФ -какие именно обстоятельства должен доказывать истца какие ответчик и в какой последовательности . Сторона, несущая бремя доказывания рискует проиграть спор .