3 Стадия - Стадия заключения договора .

1) порядок заключения договора

2) обмен документами - направление оферты и акцепт ( в разных секторах неорганизованном организованном и секторе гос. и мун закупок - это по разному )

3 ) способы заключения договора - появилось инф письмо вас № 165 - о рассмотрении споров о заключении договоров , договор считается заключенными не только при совершении юр действий, но и фактических действий.

4) проверка полномочий представителей а заключении договора ( законных или уполномоченных ) ст. 183 - заключение сделки неуполномоченным лицом

вывод о неосмотрительности и не осторожности - представители компаний не встречаются друг с другом - с точки зрения налогового законодательства нам скажут что проявили не осмотрительность , так как не проверили и личность контрагента. Следовательно заключение договора путем обмена документами может оказать негативную роль в квалификации наших действий.

Последние изменения в законодательстве - практические проблемы при заключении договоров

1) фактическое поведение сторон на стадии заключения договоров - речь идет о настаивании на своей редакции договора независимо от того оферент мы или акцептант . в суд практике ВАС внедрено правило ( пост № 16 ВАС о свободе договора ) : критерии справедливости договорных условий . Не имеет значения какой это договор ( в том числе государственный контракт ) . несправедливые условия -существенно нарушают баланс сторон и являются очевидно обременительными для одного из контрагента. Кроме того имеет значение навязано условие или не навязано : контрагент был поставлен в положение делающее не возможным согласование иного условия. Средства защиты: а) несправедливое условие как ничтожное по 169 ГК РФ б ) право на иск на изменение несправедливого условия, в том числе в предприм деятельности в) применение ст. 10 ГК - если иск основан на то что несправедливое условие было нарушено пострадавшим контрагентом - то отказ в защите .

2) необходимость в процессе коммуникации по заключению договора раскрытия информации об обстоятельствах которые имеют значение для осознанного принятия решения о заключении договора контрагентом. Ст. 178 , ст. 179 ГК РФ - теперь большое значение для решения вопроса о том может ли сделка быть признана недействительной. Если мы сообщай контрагенту заведомо недостоверную информацию как по 178 -введение в заблуждение, ст. 179 - обман . и второй вариант - мы не сообщаем контрагенту информацию - намеренное умолчание об обстоятельствах - по ст. 179 как обман . намеренное умолчание об обстоятельствах может быть только тогда когда контрагент запрашивает информацию или еще и когда контрагент не запрашивает информацию. На практике пока не известно. Но исходя из формулировки ст. 179 -широкое понимание - даже в том случае когда контрагент информацию у нас не запрашивает.

3) проявление должной осмотрительности и осторожности. 3 основных направления :

• Проявление должной осмотрительности В выборе контрагента ( проверка факта государственной регистрации, проверка легальности данной регистрации, проверка наличия активов, проверка имеющихся лицензий )

• Проверка представителей контрагента

- наличие надлежащих полномочий на заключение договора ( компания лишается возможности защищать свои интересы, если она знала что представитель компании не имел соответствующих полномочий )

-проверки личности - тот ли человек, который указан в доверенности, находится перед ними (проверка паспорта, снять ксерокопию и хранить в материалах дела )

• Проверка предмета сделки - проверка объекта имущественного оборота по поводу которого заключается договор. Информационное письмо № 162 о ст 178, 179 ГК РФ ) - если компания при заключении договора не проявила должной осмотрительности при проверке предмета сделки, имея возможность его проверить, то суд должен отказывать в иске на том основании что другая сторона вводила ее в заблуждение относительно объекта сделки. Пример, арендатор исходил и з информации находившейся в открытом доступе, а когда заключил договор, то оказалось что объект представляет из себя совсем иное. Суд иск не удовлетворил, потому что была возможность выехать и посмотреть объект до заключения договора

4 ) Когда проект договора содержит формулировки, которые могут быть истолкованы неоднозначно, ( ВАС № 16 о свободе договора ) , то обязательно надо привлечь внимание контрагента к формулировке условий и фиксировать данное объяснение. Иначе потом дело решится не в мою пользу - как стороны предложившей неясную формулировку.

5) из принципов Унидруа - нормы за недобросовестное ведение или прерывание переговоров ( скоро появится в ГК РФ ) . сам процесс проведения переговоров получит правовую формализацию. Элемент недобросовестности переговоров -в том числе навязывание. Теперь надо будет обязательно следить за тем что б ы ведение переговоров соответствовало критерию добросовестности. Иначе ответственность -возмещение убытков , в том числе вследствие не заключения договора .

Форма договора - необходимо обеспечить соблюдение требований к форме договора , если подлежит гос. регистрации должен быть зарегистрирован, если должен быть оформлен в виде одного документа - то так и надо. ФЗ о ЭП - специальные правила для обмена электронными документами .

4 стадия договорной работы - стадия сопровождения договора .

Действия после заключения договора. Набор действий который позволит добиться максимальной эффективности результата заключенного договора.

Действия :

1) организация исполнения договора

2) контроль исполнения договора

3) необходимость правового и экономического мониторинга внешней среды , влияющей на исполнение договора ( юристы мониторят право, другие - экономическую ситуацию )

4) принятие в случае необходимости корректирующий воздействий на процесс исполнения договора

Организация исполнения договора на целена на подчинение деятельности компании требованию надлежащего исполнения условий заключенных договоров. Организация исполнения договоров включает :

• Доведение содержания условий заключенных договоров до ответственных исполнителей. Есть внутренние локальные системы обмена информации .

• Информация должна быть преобразована в акты оперативного и стратегического бизнес-планирования. Правовые положения надо преобразовать в бизнес-процесс. Если заключили договор на оказание услуг и мы подрядчики, то нам нал понять какие надо приобрести изделия, в каком объеме, у кого и т д.

• Практическая реализация ответственными исполнителями соответствующих бизнес-мероприятий в ц елях исполнения договорных обязательств

• Отчет исполнителей о ходе реализации соответствующих бизнес процессов в рамках исполнений дозорных условий.

контроль исполнения договора - для своевременного выявления различного рода сбоев и отклонений в выполнении договорных обязательств, чтобы можно было оперативно предпринять необходимые меры. Два вида контроля:

• Внутренний контроль - направлен на выявление отклонений и нарушений внутри компании

• Внешний контроль - направлен на контрагентов, как он исполняет свои договорные обязательства . задачи :

-своевременное выявление рисков нарушения договоров со стороны контрагента

- своевременно е обнаружение нарушений

-своевременная документальная фиксация нарушений со стороны контрагента

правовой и экономический мониторинг внешней среды - любой договор живет в окружающей среде : отслеживание изменений в законодательстве, суд практике после заключения договора, чтобы их учитывать и вносить изменения в уж существующий договор

принятие корректирующий воздействий - различного рода мероприятия как внутри к компании так и на контрагентов. Заключение дополнительных соглашений. Судебные иски для изменения условий договора. Может быть односторонняя корректировка – можем предусмотреть в договоре такое право .

Новые проблемы на стадии исполнения договора :

На стадии исполнения договора также приобретает все большее значение фактическое поведение сторон, ст. 166 п 5 ГК РФ - новое правило о исках о недействительности договоров. Если договор имеет какие то пороки , дающие основания о признании его недействительным, но сторона в процессе исполнения дает своим фактическим поведением понять, что она намерена придерживаться исполнения договора, то договор не может быть признан недействительным . аналогичные правила будут появляться относительно оспаривания договора по мотивам его незаключенности, и применительно к отказу от договора ( если сторона имеющая право на отказ , своими фактическими действиями дает другой стороне основание полагать, что она не намерена отказываться от договора, то она утрачивает право на отказ от договора - но это в будущем , пока такого в ГК нет )