Билет № 20

2. Понятие формы права.

Прежде чем анализировать различные формы права, необходимо сначала рассмотреть соотношение понятий "форма права", "источник права". В литературе существуют две основные точки зрения на проблему соотношения понятий "источник права" и "форма права": а) согласно первой - названные понятия тождественны; б) согласно второй - понятие "источник права" более широкое, чем понятие "форма права".

Последняя точка зрения является господствующей на сегодняшний день. Действительно, если исходить из общепринятого значения слова "источник" как "всякого начала или основания, корня и причины, исходной точки", то применительно к юридическим явлениям следует понимать под источником права три фактора:

1) источник в материальном смысле (материальные условия жизни общества, формы собственности, интересы и потребности людей и т.п.); 2) источник в идеологическом смысле (различные правовые учения и доктрины, правосознание и т.д.); 3) источник в формально-юридическом смысле - это и есть форма права.

Форма права – это определённые государственной властью его внешние проявления, в которых содержание правовых принципов и норм закрепляется и обретает качество формальной определённости.

Под источником права понимаются источники в социальном или материальном смысле; источники в духовном смысле, понимая под ними концепции правопонимания; источники знания о действующем в конкретном государстве объективном праве и только третий аспект понимания оказывается тождественным его форме. Источник права – это обусловленный характером правопонимания государственно-властный способ придания правовым нормам качественной формальной определённости и общеобязательности. Источники в социальном и мировоззренческом смысле важны для формирования национальной правовой системы, т.к.: 1.  своеобразные материальные условия жизни общества в значительной степени определяют особенности форм источников права в каждой стране. 2. укоренившаяся форма права отторгает укоренению чужого содержания основных юридических источников права. Выделяют пять основных формы права:

1. правовой обычай – сложившееся в какой-либо области социальной деятельности устойчивое поведение, не предусмотренное в конкретных правовых нормах, но признаваемое и защищаемое государством. Природа правового обычая характеризуется следующими особенностями. Он, как правило, носит локальный характер, т.е. применяется в рамках сравнительно небольших общественных групп людей. Юридические обычаи часто тесно связаны с религией. В Индии, например, обычное право входит в структуру индусского права. Правовой обычай отличается определенность правила, непрерывным и единообразным характером его соблюдения. Нормы правового обычая нередко выражаются в пословицах, поговорках, афоризмах. 2. правовая доктрина – основанные на правосознании определённого автора, формализованные в его научных работах модели поведения, получившие официальное признание и защиту. 3. нормативный договор – это разновидность соглашений социальных субъектов, содержащих правила поведения и обеспеченные государственной защитой. Договор не может нарушать какие-либо иные, созданные государством правовые нормы. 4. прецедент – нормативная идея, заложенная в обосновании решения государственного органа и ставшая образцом для рассмотрения аналогичных дел в других государственных органах. При прецедентной форме права судебные (а иногда и административные) органы фактически обладают властью создавать новые правовые нормы. Право в подобных случаях неизбежно отличается крайней сложностью и запутанностью, что, безусловно, может облегчать произвол со стороны недобросовестных должностных лиц. 5. нормативно-правовой акт – это содержащий формализованную норму права, принятый в особом процессуальном порядке официальный документ, специально предназначенный для нормативного регулирования общественных отношений.