Вопрос 97. Договор коммерческой концессии.

Понятие - по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

По своей юридической природе данный договор является консенсуальным, возмездным, двусторонним.

Элементы:

Сторонами договора могут быть лишь коммерческие организации и индивидуальные предприниматели.

Предмет договора коммерческой концессии составляет:

1. Объекты исключительных прав:

- право на товарный знак;

- знак обслуживания;

- коммерческое обозначение;

- секрет производства (ноу-хау);

- другие, предусмотренные договором объекты исключительных прав.

2. Комплекс деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Концессионный договор должен быть заключен в письменной форме под страхом ничтожности. Договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным.

Цена. Договор должен содержать конкретные условия определения и выплаты вознаграждения правообладателю. Вознаграждение может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.

 Концессионный договор может предусматривать определенный срок использования полученных от правообладателя прав либо заключаться без указания срока.

Исполнение

Существенными условиями концессионного договора являются императивно сформулированные законом обязанности правообладателя и пользователя.

Обязанности правообладателя:

1. Передать пользователю техническую и коммерческую документацию и иную информацию, необходимую для осуществления предоставленных ему прав;

2. Проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;

3. Обеспечить государственную регистрацию договора коммерческой концессии;

4. Оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;

5. Контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

Обязанности пользователя:

1. Использовать коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом;

2. Не разглашать секреты производства (ноу-хау) и иную конфиденциальную коммерческую информацию, полученную от правообладателя;

3. Обеспечить соответствие качества производимых товаров или оказываемых услуг качеству аналогичных товаров или услуг, производимых или оказываемых правообладателем;

4. Соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение такого соответствия;

5. Оказывать потребителям дополнительные услуги, которые предоставляет своим потребителям правообладатель;

6. Информировать потребителей очевидным для них способом об использовании средств индивидуализации правообладателя в силу концессионного договора.

7. Уплачивать правообладателю обусловленное договором вознаграждение.

8. Предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором.

По соглашению сторон на пользователя могут быть возложены и иные обязанности.

Субконцессия

По концессионному договору возможно установление обязанности пользователя по предоставлению оговоренному числу других предпринимателей разрешения на использование на определенных условиях полученного от правообладателя комплекса прав или его определенной части (субконцессия).

К субконцессионному договору по общему правилу применяются нормы о договоре коммерческой концессии. Это касается, прежде всего, содержания (обязательных условий), оформления и регистрации такого договора. Договор субконцессии зависит от основного концессионного договора. Поэтому срок субконцессии не может превышать срока действия основного концессионного договора, а недействительность последнего влечет безусловную недействительность субконцессионного соглашения.

В случае досрочного прекращения концессионного договора (заключенного на срок) либо расторжения такого договора (заключенного без указания срока), в заключенном на его основе субконцессионном договоре возможна замена вторичного правообладателя (пользователя по основному концессионному договору) основным правообладателем.

Пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.

Ограничения. Правообладатель может взять на себя обязательство не предоставлять аналогичные комплексы исключительных прав для использования третьим лицам либо также самому воздерживаться от аналогичной деятельности на данной территории. В этом случае пользователь приобретает, по сути, монопольные возможности на соответствующем рынке, поскольку на нем уже не могут выступать с аналогичными товарами или услугами ни другие пользователи, ни даже сам правообладатель.

Пользователь может принять на себя обязательства об отказе от конкуренции с правообладателем на территории, где действует концессионный договор, либо об отказе от получения аналогичных прав у конкурентов правообладателя.

Любые из перечисленных условий также не должны нарушать установленных законом антимонопольных запретов (под страхом признания их недействительными).

Являются ничтожными такие условия, ограничивающие права сторон по договору, в силу которых:

- правообладатель вправе определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен;

- пользователь вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей либо исключительно покупателям, имеющим место нахождения на определенной в договоре территории.

Исполнение договора

Правообладатель несет субсидиарную с пользователем ответственность по требованиям, предъявляемым потребителем к пользователю в связи с ненадлежащим качеством реализуемых им товаров или услуг. Если же пользователь выступает в роли изготовителя товаров правообладателя, используя его товарные знаки и другие фирменные обозначения (производственный франчайзинг), правообладатель отвечает за качество этих товаров солидарно с пользователем.

Во время действия договора правообладатель, остающийся субъектом комплекса исключительных прав, используемых пользователем, вправе передать эти права, их часть или отдельное право другому лицу. В такой ситуации концессионный договор сохраняется, однако его участником становится новый правообладатель. Аналогичное положение складывается в случае смерти правообладателя - физического лица, на место которого по общему правилу встает его наследник (либо реорганизации юридического лица, место которого в договоре занимает его правопреемник). При этом необходима регистрация наследника в качестве индивидуального предпринимателя в течение срока для принятия наследства. До этого момента или до принятия наследником наследства осуществление прав и обязанностей правообладателя возлагается на назначенного нотариусом управляющего, который действует по правилам о договоре доверительного управления. При отказе наследников или отсутствии их регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей в установленный срок договор франчайзинга прекращается.

Поскольку договор коммерческой концессии является предпринимательским, взаимная ответственность сторон за его нарушение наступает независимо от их вины, если только иное прямо не установлено их договором.

Прекращение договора

Концессионный договор, заключенный без указания срока его действия, прекращается по заявлению одной из сторон при условии уведомления об этом контрагента не менее чем за шесть месяцев (договором может предусматриваться и более продолжительный срок). Досрочное расторжение договора коммерческой концессии подлежат государственной регистрации.

Договор коммерческой концессии прекращается:

1. при прекращении принадлежащих правообладателю исключительных прав без замены их новыми аналогичными правами;

2. при объявлении одного из участников договора банкротом (поскольку при этом такой участник лишается статуса предпринимателя);

3. в случае смерти правообладателя - физического лица при отказе его наследников от наследства или неполучении ими регистрации в качестве предпринимателя в течение срока для принятия наследства

Добросовестный пользователь вправе добиваться заключения договора франчайзинга на новый срок на тех же условиях. Добросовестному пользователю правообладатель может отказать в заключении договора без объяснения причин, если в течение трех лет он не будет заключать аналогичные договоры с другими пользователями на территории, где действовал прежний договор. В ином случае правообладатель обязан либо заключить такой договор с прежним пользователем, либо возместить ему все убытки, включая упущенную выгоду. При заключении нового договора его условия должны быть не менее благоприятны для пользователя, чем условия прекратившегося договора.