2.2. Залог, основная форма обеспечения возврата банковского кредита.
Залог – это один из способов обеспечения выполнения обязательств. Сущность его состоит в том, что кредитор по обеспеченному залогом обязательству вправе в ситуации неисполнения должником данного обязательства получить возврат долга из стоимости заложенного имущества, находясь в приемуществе перед другими кредиторами лица, который является собственником имущества, за изъятиями, которые установлены законом.
Залог является дополнительным правом, представляя собой способ обеспечения основного требования. Основным требованием для банка в процессе кредитования становится обеспечение возврата кредиита в нужное время и в полном объеме.
Такая форма как залог имеет ряд достоинств: в первую очередь, договор залога имущества гарантирует наличие и сохранность данного имущества на тот момент, если должнику необходимо будет расплачиваться за кредит. Во- вторых, залог имущества должника обеспечивает кредитору-залогодержателю возможность удовлетворить свои требования за счет предмета залога преимущественно перед другими кредиторами. В- третьих, для задолжавшего человека потеря имущества становится сильным стимулом для своевременного выполнения своих обязательств.11
Размер обеспечения основного обязательства передаваемым в залог имуществом должен определяться договором. Но в том случае, если договор залога не содержит данное условие, то подразумевают, что залог гарантирует требование залогодержателя в таком объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения .Таким образом, в объем требований кредитора, погашаемых за счет выручки от продажи заложенного имущества, помимо собственно суммы долга должны включаться суммы, составляющие проценты, неустойку (штраф, пени), возмещение убытков, образовавшихся в связи с неисполнением должником своего обязательства, а также дополнительные расходы залогодержателя, нанесенные им в связи обращением взыскания на заложенное имущество.
В договоре необходимо прописать:
наименование и реквизиты сторон;
существо, размеры и срок обеспечиваемого требования банка;
вид и форму обеспечения предмета залога (вплоть до отдельных идентификационных признаков: марка, номер, цвет и пр.) и его оценку;
ссылки на документы, подтверждающие полномочия сторон, права собственности на закладываемое имущество;
порядок контроля банка за сохранностью обеспечения;
ответственность сторон;
механизм разрешения споров.
Договор о залоге заключается только в письменной форме, простой либо нотариально удостоверенной. В ходе заключения договора необходимо соблюдать его форму, а если будет нужно, то и саму процедуру регистрации. А их нарушение предполагает недействительность договора.
Нотариальным удостоверением договора пользуются в следующих случаях:
залога объектов недвижимости;
если договор залога заключен в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен;
по требованию одной из сторон.
Помимо того, договор залога объектов недвижимости требует дополнительной государственной регистрации в бюро технической инвентаризации (БТИ), земельных комитетах, судовых регистрах, ГИБДД и иных соответствующих органах.12
В процессе принятия определенного имущества в залог необходимо брать во внимание такие моменты, как:
Предметом залога не являются требования, которые носят личный характер, а также те требования, залог которых запрещен законодательством.
Предметом залога является такое имущество, которое может быть продано, заложено, или отчуждено другим законным способом. Имущество, передаваемое в залог, должно быть четко обозначено и выделено из остального имущества залогодателя. Залог имущества, который находится в общей собственности, нуждается в согласии остальных собственников. Но если один собственник реализует свою долю, то на нее имеют право и другие.
Взыскание на предмет залога осуществляется по решению суда или третейского суда, если иное не установлено законом.13
В связи законом нашей страны «О залоге» запрещено, что бы в тех случаях, когда должник не выполняет свои обязательства, кредитор обращал заложенное имущество в свою собственность без решения суда. Залог – это не способ получения права собственности, а способ удовлетворения требований кредита из стоимости имущества, которое заложено.
Видов залога очень много, а одним из них является залог имущества клиента. Он является самым популярным методом возвратности кредита. Залог имущества оформляется договором о залоге, подписанным двумя сторонами и подтверждающим право кредитора при неисполнении платежного обязательства заемщиком получить преимущественное удовлетворение претензий из стоимости заложенного имущества.
Залоговый механизм возникает в момент рассмотрения кредитной заявки как условие заключения кредитного договора. Он сопровождает весь период пользования кредита.
Схема 2 нам показывает, что центральным местом залогового механизма является право собственности, владения, распоряжения и пользования заложенного имущества.
Схема 2. Структура залогового механизма
В нашей стране залоговой механизм определяет закон «о залоге», который определяет:
а) право собственности на заложенное имущество принадлежит заемщику;
б) владение заемщиком заложенным имуществом может быть непосредственное и опосредствованное;
в) залог может сопровождаться правом пользования предметами залога в соответствии с его назначением.
К предмету залога могут относиться: вещи, ценные бумаги, иное имущество и права на имущество. Помимо этого такое имущество должна соответствовать двум критериям: приемлемости и достаточности.
Исходя из материально-вещественного содержания, предметы залога подразделяются на следующие группы:
1. Залог имущества клиента: ипотека, ценных бумаг, валютных ценностей и прочее.
2. Залог имущественных прав: автора на вознаграждение, арендатора и так далее.
Формой, которая гарантирует возврат кредита, является заклад. Другие виды залога обладают условными гарантиями возврата кредита. В связи с этим в иностранных банках практикуют такие виды залога, которые положительно себя зарекомендовали.
Кредитование совокупного или укрупненного объекта может потребовать использование смешанного залога, включающего товары на складе, ценные бумаги, векселя. В этом случае требования к составным элементам смешанного залога остаются теми же, что и описанные выше. Максимальная сумма кредита не должна была превышать 75% общей стоимости принятого в залог совокупного обеспечения.14
Принципы разработки международной практики в этой сфере:
Огромное число предметов залога оценивается по рыночной стоимости.
Принятое обеспечение должно постоянно переоцениваться для того чтобы покрыть кредитный риск в любое время.
Оценку стоимости предметов залога должны производить специалисты определенной квалификации.
Достоверность и значимость произведений искусства, антиквариата и прочего должны быть подтверждены.
В случае использования в качестве залога товарно-материальных ценностей стоимость его должна включать расходы на проведение периодических оценок залогового обеспечения, особенно если к ним привлечены независимые эксперты.
При оценке залога следует обратить особое внимание на правильное определение ликвидационной стоимости и затрат на реализацию имущества.
Следовательно, каждая из форм залога обладает своими индивидуальными особенностями в области возврата кредита.