34. Обязательства по реализации результатов интеллектуальной деятельности (нир и окр).

С переходом к рыночным отношениям существенно повышаются роль и значение гражданско-правовых средств в сфере создания и использования научно-техниче¬ской продукции, которая приобретает свойства товара и все шире вовлекается в гражданский оборот. Одним из важных средств регули¬рования возникающих при этом общественных отношений является гражданско-правовой договор, которым с учетом установленных зако¬ном правил и гарантий регламентируются взаимные права и обязанно¬сти разработчиков и заказчиков научно-технической продукции. Многообразие видов создаваемой научно-технической продукции, ис¬точников финансирования научных исследований, различия в право¬вом режиме законченных разработок и воздействие целого ряда иных факторов обусловливают, в свою очередь, разнообразие гражданско-правовых договорных форм, применяемых в рассматриваемой сфере. Одну из таких форм образуют два тесно взаимосвязанных, но не сов-падающих друг с другом полностью договоры — договор на выпол¬нение научно-исследовательских работ и договор на выполнение опыт¬но-конструкторских и технологических работ (далее — договоры на выполнение НИР и ОКР).

По договору на выполнение НИР исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение ОКР — разработать образец нового изделия, кон-структорскую документацию на него или новую технологию, заказчик же обязуется принять работу и оплатить ее (п. 1 ст. 769 ГК). Как видим, указанные договоры весьма близки, что и позволило регламентировать их нормами единой главы Гражданского кодекса. Имеющиеся различия в их правовом регулировании, в частности при решении вопросов о допустимости привлечения к исполнению договоров третьих лиц (ст. 770 ГК) и о последствиях невозможности достижения оговоренных договорами результатов (ст. 775 — 776 ГК), обусловлены несовпадени¬ем их предметов. Если в договоре на выполнение НИР им является результат научного исследования, который должен быть достигнут в ходе творческого выполнения технического задания заказчика, то до¬говор на выполнение ОКР направлен на решение более конкретных задач, а именно на разработку образца нового изделия, конструкторской документации, новой технологии и т. п. Оба договора являются консен-суальными, взаимными и возмездными договорами, заключаемыми сто¬ронами, как правило, на основе их свободного волеизъявления.

По своей юридической природе договоры на выполнение НИР и ОКР близки к договорам подрядного типа, так как также направлены на выполнение определенных работ. Однако характер выполняемых работ и достигаемые по этим договорам результаты настолько разнятся друг с другом, что их вряд ли можно отнести к единому договорному типу. Так, если предметом договора подряда является результат обычной производственной деятельности подрядчика, все основные характери¬стики которого могут быть достаточно конкретно определены сторо¬нами при заключении договора, то на исполнителей по договорам на выполнение НИР и ОКР возлагается, в сущности, решение творческих задач, которые нельзя точно предопределить заранее. Конечно, стороны формулируют в договорах основные требования к научным разработ¬кам, образцам и создаваемым технологиям, но исполнители не могут гарантировать достижение ожидаемых результатов. Более того, в ходе выполнения работ исполнителями могут быть получены отрицательные результаты, что само по себе не является нарушением договоров, а рассматривается сторонами как один из возможных вариантов их исполнения. В связи с этим и рядом других обстоятельств содержание прав и обязанностей сторон по дого-ворам на выполнение НИР и ОКР, их ответственность друг перед другом и т. д. весьма существенно отличаются от того, что обычно встречается в договорах подрядного типа. Наконец, нельзя сбрасывать со счетов и то, что выполнение НИР и ОКР нередко приводит к созданию новых объектов интеллектуальной собственности — авторских произведений, изобретений, промышлен¬ных образцов, секретов производства и т. п., условия использования которых требуют специального соглашения сторон. Это также накла¬дывает существенный отпечаток на рассматриваемые договоры, кото¬рые с учетом всех отмеченных выше обстоятельств следует отнести к самостоятельному договорному типу.

Договоры на выполнение НИР и ОКР необходимо отличать от лицензионных договоров, с помощью которых также опосредуюгся отно-шения, связанные с использованием научно-технических новшеств. Однако между этими договорами имеется достаточно важное различие. Если договоры на выполнение НИР и ОКР имеют своим предметом научно-технический результат, который еще только должен быть до¬стигнут исполнителем в ходе НИР и ОКР, то предметом лицензионного Договора является конкретное техническое или иное новшество (изо¬бретение, промышленный образец, коммерческая тайна и т. п.), которым лицензиар уже располагает и которое предоставляется для исполь¬зования лицензиату на определенных условиях.

Рассматриваемые договоры, в особенности договор на выполнение НИР, весьма близки также к авторским договорам, связанным с созда¬нием научных произведений. Разграничение между ними проводится по двум главным основаниям. Прежде всего, не совпадают цели ука¬занных договоров. Авторский договор направлен на приобретение пользователем прав на использование будущего научного произведения путем его воспроизведения, распространения, перевода и т. п. Заклю¬чая договоры на выполнение НИР и ОКР, заказчики преследуют иные цели, а именно желают решить силами исполнителей те научные проблемы, которые возникли в их практической деятельности. Как правило, не совпадает и субъектный состав сравниваемых договоров. Если в авторских договорах непременными участниками являются непосредственные создатели научных произведений, то договоры на выполнение НИР и ОКР обычно заключаются научными организаци¬ями и учреждениями, т. е. юридиче-скими лицами, которые организуют выполнение НИР и ОКР.

Правовая регламентация отношений, связанных с договорами на вы¬полнение НИР и ОКР, которая в течение длительного времени осущест-влялась лишь подзаконными нормативными актами, с принятием нового ГК обеспечена, наконец, на законодательном уровне. Содержащиеся в главе 38 ГК правила в настоящее время являются основным источником правового регулирования рассматриваемых отношений и сами по себе не предполагают дальнейшего развития в специальном законодательстве. Но поскольку в процессе выполнения НИР и ОКР нередко создаются новые объекты интеллектуальной собственности, в этой области широко приме-няются законы и иные правовые акты об исключительных правах. К срокам выполнения и цене работ, а также к последствиям неявки заказчика за получением результатов работ в целях нормативной экономии и с учетом того, что на эти вопросы не влияет специфика рассматриваемых договоров, применяются соответствующие правила о договорах подряда. Аналогич¬ным образом решен вопрос и в отношении распространения на государ¬ственные контракты на выполнение НИР и ОКР правил ст. 763—768 ГК, посвященных подрядным работам для государственных нужд.

2.

В качестве сторон в договорах на выполнение НИР и ОКР выступают исполнители и заказчики. Исполнителями работ могут быть как российские, так и иностранные юридические и физические лица. Обычно исполнителями являются научно-исследовательские, конструкторские и технологиче¬ские организации, научные центры, учебные заведения, академические научные учреждения, а также предприятия и организации, имеющие в своем составе научные, конструкторские и иные аналогичные подразделения. Заказчиками работ могут быть любые организации и граж-дане, органы государственной власти и управления, которые нуждаются в проведении соответствующих научных исследований и разработок.

Предметом обоих договоров является тот результат, который дол-жен быть получен исполнителем в ходе творческого решения постав¬ленной заказчиком научной, технической, технологической или иной подобной задачи'. Он может выражаться в законченных научно-иссле¬довательских, конструкторских и технологических работах, образце нового изделия и конструкторской документации на него, создании новой технологии или в ином производственном новшестве.

При этом проведение научных исследований предполагает, как правило, выяс¬нение принципиальной возможности решения той или иной задачи и может завершаться выработкой соответствующих гипотез, теорий, за¬ключений, рекомендаций и т. п.

В ходе ОКР решаются более утили¬тарные практические задачи, свя-занные с созданием образцов новой техники, технологии, материалов и иных производственных новшеств. Нередко проведение НИР и ОКР рассматривается сторонами в качестве последовательных стадий решения стоящей перед ними научно-техни¬ческой проблемы. Договор с исполнителем может охватывать как весь цикл проведения исследования, разработки и изготовления образцов, так и отдельные его этапы (элементы).

Специфика предмета рассматриваемых договоров выражается не только в творческом характере результата, который должен быть до-стигнут исполнителем, но и в невозможности точно определить его конкретные параметры заранее. При заключении договора стороны, как правило, определяют лишь общие научно-технические, экономи¬ческие, экологические и иные требования, которым должен отвечать ожидаемый результат. В этих целях заказчик разрабатывает и согласо¬вывает с исполнителем техническое задание, а исполнитель готовит программу предстоящих работ.

Цена устанавливается по соглашению сторон и включает в себя ком-пенсацию издержек исполнителя и причитающееся ему вознаграж¬дение. Чаще всего цена работы определяется путем составления сметы.

Как и в договоре подряда, цена выполнения НИР и ОКР может быть прибли¬зительной или твердой. Аналогичными являются и последствия необ¬ходимости существенного превышения определенной приблизительно цены работы: исполнитель должен своевременно предупредить об этом заказчика, а последний может либо согласиться с новой ценой договора, либо отказаться от договора, оплатив исполнителю выполненную часть работы. В случае, когда в состав выполняемых исполнителем НИР или ОКР входят их различные виды, в договоре могут устанавливаться цены отдельно для каждого вида научно-технической продукции. Договор может предусматривать также надбавки (скидки) к договорной цене с учетом выполнения условий договора и достигнутых характеристик полученной научно-технической продукции. Порядок расчетов избира¬ется самими сторонами и может предусматривать единовременную оплату работ в установленный срок со дня подписания акта сдачи-при¬емки, оплату отдельных этапов работ, выплату аванса и т. д.

Срок действия договоров на выполнение НИР и ОКР устанавлива-ется сторонами с учетом сложности решаемых задач, ориентировочного объема предстоящих работ, обеспеченности исполнителя материально-техническими и иными ресурсами и т. п. Наряду с указанием началь¬ного и конечного сроков выполнения работ обычно дополнительно согласовываются сроки завершения отдельных этапов работ, которые фиксируются в календарном плане или ином аналогичном документе. Как правило, исполнителю предоставляется право на досрочное вы¬полнение работ, результаты которых должны быть приняты заказчиком.

Особых требований к форме договоров на выполнение НИР и ОКР закон не содержит. Обычно договор заключается в простой письменной форме путем составления сторонами единого документа, имеющего ряд приложений в виде технического задания заказчика, согласованной сторонами сметы, календарного плана и т. п. Договоры на выполнение НИР и ОКР заключаются, как правило, по свободному волеизъявлению сторон в общем порядке, который определен главой 28 ГК. В тех случаях, когда НИР и ОКР выполняются для государственных нужд на основе государственного контракта, последний заключается по прави¬лам, предусмотренным ст. 528 ГК.

Большинство правил, содержащихся в главе 38 ГК, явля¬ются диспозитивными и потому могут быть изменены соглашением сторон. Однако в ряде случаев свобода сторон в определении условий рассматриваемых договоров ограничена законом, а некоторые правила носят императивный характер. Так, например, хотя п. 3 ст. 769 ГК и допускает возможность переложения на исполнителя риска случайной невозможности исполнения договора, эта возможность существенно ограничена правилами, регламентирующими последствия недостиже¬ния ожидаемого результата (ст. 775—776 ГК). Императивным образом сформулированы в законе правила, касающиеся ответственности ис-полнителя за нарушение договора (ст. 777 ГК).

Права и обязанности исполнителя. Основной обязанностью испол¬нителя в договорах на выполнение НИР и ОКР является проведение работ в соответствии с согласованным с заказчиком техническим заданием и передача заказчику их результатов в предусмотренный договорами срок. Учитывая творческий характер выполняемой работы и значимость для заказчика научного потенциала исполнителя, закон акцентирует особое внимание на вопросе о возможности привлечения к исполнению договоров третьих лиц (ст. 770 ГК). В принципе, данный вопрос может быть решен сторонами любым образом. Если, однако, конкретным договором он специально не оговорен, действует следую¬щее правило: в договоре на выполнение НИР исполнитель обязан провести научные исследования лич-но; напротив, в договоре на вы¬полнение ОКР исполнитель вправе привлекать к его исполнению третьих лиц, к отношениям с которыми применяются правила о гене¬ральном подрядчике и субподрядчике (ст. 706 ГК). Такой различный подход объясняется, во-первых, неодинаковой степенью творчества, присущей работам, выполняемым в рамках рассматриваемых догово¬ров, и, во-вторых, большей практической по-требностью перепоручения отдельных видов (этапов) ОКР соис-полнителям.

двусторонний акт с перечнем необходимых доработок и указанием срока их выполнения. Сдача-приемка работ по договорам, выполнение которых предусматривает приемочные испытания опытных образцов новых изделий, технологий и иных производственных новшеств, осу-ществляется на основе заключений специальных комиссий, сформиро-ванных сторонами.

Обязанностью заказчика является оплата результатов работ испол-нителя. Оплата работ производится в соответствии с договорной ценой с учетом установленных сторонами надбавок (скидок) за сокращение сроков выполнения работ, улучшение технико-экономических пара¬метров разработок, проведение исполнителем вариантных исследова¬ний и иных оговоренных условий. Важной особенностью рассмат¬риваемых договоров является то, что, по общему правилу, риск случайной невозможности исполнения несет заказчик. Это означает, что обязанность по оплате работ возлагается на заказчика и в том случае, когда исполни¬телем по не зависящим от него обстоятельствам не достигнут ожида¬емый сторонами результат. В договоре на выполнение НИР заказчик обязан оплатить стоимость работ, проведенных исполнителем до выяв¬ления невозможности получить предусмотренные договором результаты, но не свыше соответствующей части цены работ, указанной в договоре (ст. 775 ГК). При обнаружении возникшей не по вине исполнителя невозможности или нецелесообразности продолжения ОКР заказчик обя¬зан оплатить понесенные исполнителем затраты в полном объеме (ст. 776 ГК). В обоих случаях бремя доказывания объективности получения отри¬цательного ре-зультата возлагается на исполнителя.

Помимо названных выше обязанностей и заказчик, и исполнитель могут принимать на себя любые другие не противоречащие действую¬щему законодательству обязанности. В частности, на заказчика могут возлагаться обязанности по обеспечению исполнителя материалами, оборудованием, образцами и т. п., по оказанию исполнителю необхо-димого содействия в выполнении работы и т. д. В свою очередь, исполнитель может принимать на себя обязанности по текущему ин-формированию заказчика о ходе выполнения работ, по оказанию помощи во внедрении образцов новых изделий и разработанных им технологий в производство и т. д.